Постанова

Іменем України

08 листопада2018 року

м. Київ

справа № 750/7493/17

провадження № 51-4880км18

Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:

головуючого Стороженка С.О.,

суддів Лагнюка М.М., Шевченко Т.В.,

за участю:

секретаря судового засідання Ходаківської А.Ю.,

прокурора Шевченко О.О.,

в режимі відео конференції

захисника ПовхаО.М.,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу засудженого ОСОБА_2 на ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 07 грудня 2017 року в кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12014030050001013 за обвинуваченням

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та жителя АДРЕСА_1

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 187 Кримінального кодексу України (далі - КК).

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами

першої та апеляційної інстанцій обставини

Вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 18 вересня 2015 року ОСОБА_2 визнано винуватим та засуджено за ч. 3 ст. 187 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років з конфіскацією майна, що є власністю засудженого.

Ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 22 січня 2016 року вирок залишено без зміни.

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 11 квітня 2017 року рішення апеляційного суду скасовано та призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 07 грудня 2017 року вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_2 в частині призначеного покарання змінено, зменшено покарання за ч. 3 ст. 187 КК до 7 років позбавлення волі з конфіскацією майна, що є власністю засудженого. На підставі ч. 5 ст. 72 КК зараховано у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі період з 18 березня 2015 року по 22 січня 2016 року та з 11 грудня 2016 року по 26 квітня 2017 року.

Даними судовими рішеннями також засуджено ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 рішення щодо яких у касаційному порядку не переглядаються.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_2 у складі організованої групи у період з 24 грудня 2014 року по 07 лютого 2015 року з метою заволодіння чужим майном вчинив розбійні напади на потерпілих ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 та ОСОБА_10, спричинивши тілесних ушкоджень та завдавши матеріальних збитків на загальну суму 3021,86 грн.

Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала

За змістом касаційної скарги засуджений ОСОБА_2 ставить питання про зміну судових рішень у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Просить зарахувати йому у строк відбуття покарання строк попереднього ув'язнення з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року період з 26 квітня до вступу вироку в закону силу - 07 грудня 2017 року.

Позиції інших учасників судового провадження

В судовому засіданні захисник Повх О.М. підтримав доводи касаційної скарги засудженого, прокурор не заперечував проти її задоволення, вважав судові рішення такими, що суперечать правовій позиції Великої Палати Верховного Суду, висловленої у постанові від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17.

Мотиви Суду

Відповідно до ч. 2 ст. 433 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК) суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.

Винуватість ОСОБА_2 в інкримінованому йому кримінальному правопорушенні, доведеність цього обвинувачення та кваліфікація діяння ч. 3 ст. 187 КК, а також визначений вид та розмір призначеного покарання у касаційній скарзі засудженим не оспорюються.

Твердження засудженого про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є обґрунтованими, з огляду на таке.

Відповідно до правового висновку щодо правозастосування, який міститься в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17, положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув'язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК.

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК).

З матеріалі кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_2 вчинив злочин в період з 24 грудня 2014 року по 07 лютого 2015 року, тобто під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII.

Відповідно до ч. 1 ст. 439 КПК після скасування вироку чи ухвали судом касаційної інстанції суд першої або апеляційної інстанції здійснює судове провадження згідно із загальними вимогами, передбаченими цим Кодексом, в іншому складі суду.

Зі змісту ч. 2 ст. 532 КПК вбачається, що судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Таким чином у зв'язку із втратою вироком законної сили після скасування касаційним судом ухвали суду апеляційної інстанції, строк перебування ОСОБА_2 під вартою до постановлення ухвали апеляційного суду за результатами нового апеляційного розгляду є попереднім ув'язненням, яке повинно бути зараховане у строк покарання, відповідно до правил ч. 5 ст. 72 КК.

За таких обставин, ухвала апеляційного суду щодо ОСОБА_2 в частині зарахування у строк покарання періоду його попереднього ув'язнення на підставі ч. 5 ст. 72 КК підлягає зміні, а касаційна скарга захисника - задоволенню.

Керуючись статтями 433, 434, 436 - 438, 441, 442 КПК, пунктом 4 параграфа 3 розділу 4 Закону України № 2147-VIII від 03 жовтня 2017 року, Верховний Суд

ухвалив:

Ухвалу Апеляційного суду Волинської області від 07 грудня 2017 року щодо ОСОБА_2 змінити.

Додатково зарахувати ОСОБА_2 у строк покарання період його попереднього ув'язнення з 26 квітня 2017 року до 07 грудня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Судді:

С.О. Стороженко М.М. Лагнюк Т.В. Шевченко