ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 січня 2017 року Справа № 902/69/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого судді:Владимиренко С.В. - доповідач,суддів:Демидової А.М., Шевчук С.Р.,розглянувши касаційну скаргуКомпанії "Ukinvest Development Limited"на постановуРівненського апеляційного господарського суду від 08.11.2016 рокуу справі№ 902/69/16 господарського суду Вінницької областіза позовомКомпанії "Ukinvest Development Limited"до Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод"за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Калинівське районне управління юстиції Вінницької областіпровизнання недійсними рішень загальних зборів, скасування державної реєстрації змін

за участю представників:

позивача - Бєлкін І.В.;

відповідача - ОСОБА_6;

третьої особи - не з'явились

В С Т А Н О В И В:

Компанія "Ukinvest Development Limited" звернулась до господарського суду Вінницької області з позовом про визнання недійсними рішень зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" від 27.01.2015 року, скасування державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу - Відкрите акціонерне товариство "Калинівський ремонтно-механічний завод", внесених на підставі рішень загальних зборів акціонерів цього товариства від 27.01.2015 року.

Рішенням господарського суду Вінницької області від 21.03.2016 року у справі № 902/69/16 (суддя Грабик В.В.) позов задоволено; визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" від 27.01.2015 року; скасовано державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу - Відкрите акціонерне товариство "Калинівський ремонтно-механічний завод", внесених на підставі рішень загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" від 27.01.2015 року; стягнуто з Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" на користь Компанії "Ukinvest Development Limited" витрати по сплаті судового збору в сумі 2 756 грн.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 08.11.2016 року (у складі колегії суддів: головуючого судді Розізнана І.В., суддів Мельник О.В., Грязнов В.В.) рішення господарського суду Вінницької області від 21.03.2016 року у справі № 902/69/16 скасовано; прийнято нове рішення про відмову в задоволенні позову повністю.

У касаційній скарзі Компанія "Ukinvest Development Limited" просить скасувати постанову суду апеляційної інстанції та залишити в силі рішення місцевого господарського суду, посилаючись на неправильне застосування апеляційним господарським судом норм матеріального та порушення норм процесуального права.

Колегія суддів касаційної інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, заслухавши представників сторін та суддю-доповідача у даній справі, перевіривши матеріали справи, надану судами попередніх інстанцій юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарськими судами першої й апеляційної інстанцій норм матеріального права, вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що згідно сертифікату іменних акцій серії А №74 Компанія "Ukinvest Development Limited" є власником 439 945 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн., випущених 05.04.1999 року Відкритим акціонерним товариством "Калинівський ремонтно-механічний завод" в загальній кількості 1 078 000 штук.

За даними Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України, депозитарної установи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Віойл - Інвест", станом на 4-й квартал 2014 року та 1-й квартал 2015 року власником 439 945 простих іменних акцій цього товариства, номінальною вартістю 0,25 грн., що становить 40,8112 % від загальної кількості акцій, є Компанія "Ukinvest Development Limited".

Згідно статуту Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" в редакції, чинній на момент прийняття спірного рішення загальних зборів, затвердженого протоколом загальних зборів акціонерів №1 від 04.03.2008 року і зареєстрованого Калинівською районною державною адміністрацією № 66 від 21.06.1998 року, статутний фонд товариства становив 269 500 грн. (пункт 5.2. статуту); статутний фонд товариства поділено на 1 078 000 простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,25 грн. кожна (пункт 5.3. статуту); вищим органом товариства є загальні збори акціонерів товариства; правомочність загальних зборів акціонерів та прийнятих ними рішень, порядок та строки їх скликання визначаються відповідно до чинного законодавства України та цього статуту. До виключної компетенції загальних зборів акціонерів, зокрема, належить утворення і відкликання виконавчого органу товариства - правління; затвердження річної фінансової звітності, розподіл прибутку та збитків; рішення про ліквідацію товариства. Рішення загальних зборів акціонерів приймається більшістю в ? голосів акціонерів, які беруть участь у загальних зборах, з таких питань, окрім іншого, припинення діяльності товариства. Кворум загальних зборів встановлюється чинним законодавством України. У випадку, якщо загальна кількість голосів акціонерів та їх представників, що зареєструвались для участі в загальних зборах акціонерів менше встановленої законодавством, загальні збори скликаються повторно з дотриманням вимог чинного законодавства. Про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально. Акціонери вважаються проінформованими про дату, місце та порядок денний загальних зборів, якщо товариство опублікувало всю інформацію в засобах масової інформації, визначених Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, за 45 днів до початку загальних зборів та надіслало всю цю інформацію поштою, кур'єром або по телефаксу кожному держателю іменної акції особисто (пункти 8.2.1., 8.2.2., 8.2.4., 8.2.5, 8.2.9, 8.2.10. статуту).

В бюлетені Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Цінні папери України" №245 (4042) від 25.12.2014 року міститься повідомлення про призначення чергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" на 27.01.2015 року за місцезнаходженням товариства за адресою: вулиця Українська, 35, місто Калинівка, Калинівського району, Вінницької області.

Відповідно до листа ТОВ "Віойл - Інвест" № 191 від 07.09.2016 року акціонера - Компанію "Ukinvest Development Limited" повідомлено про проведення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", призначених на 27.01.2015 року, депозитарною установою - 25.12.2014 року, тобто не пізніше як за 30 днів до їх проведення, про що направлено повідомлення за адресою: Лімасол, Кіпр, що підтверджується копією фіскального чеку "Укрпошти" № 0030262 від 25.12.2014 року про відправку повідомлення.

Згідно протоколу засідання реєстраційної комісії Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" № 1 від 27.01.2015 року кворум для проведення чергових загальних зборів акціонерів товариства становив 98,71 %; чергові загальні збори правомочні; відмова у реєстрації акціонерів голосуючих акцій чи їх представників відсутня. Так, відповідно до додатків №№ 1, 2 до цього протоколу для участі у загальних цих зборах зареєстрований акціонер ОСОБА_6 з кількістю голосуючих акцій 548 619 штук. та зареєстрований акціонер ОСОБА_8 без права голосу з питань порядку денного, з кількістю акцій 4 штуки, відсоток до загальної кількості акцій 0,0004.

На загальних зборах Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", які відбулися 27.01.2015 року та оформлені протоколом № 1, присутні акціонери голосуючих акцій - 1, кількість голосуючих акцій (голосів) - 548 619, процент до загальної кількості (555 767), голосуючих акцій (голосів) - 98,71%; голова зборів: ОСОБА_6; секретар: ОСОБА_14; запрошені: в.о. голови правління - ОСОБА_9, вирішено:

1. Обрати робочі органи для проведення чергових загальних зборів акціонерів у наступному складі: голова зборів: ОСОБА_6; секретар: ОСОБА_14. Лічильна комісія у складі: голови - ОСОБА_10.

2. Затвердити регламент роботи загальних зборів акціонерів: для виступів до 10 хвилин, для запитань та відповідей до 5 хвилин. Подавати запитання акціонерами у письмовому вигляді. Не користуватися акціонерам під час проведення зборів мобільними телефонами, не робити фотозйомки мобільними телефонами та відеокамерами. Не здійснювати записи виступів на мобільні телефони, диктофони та інші технічні засоби.

3. Затвердити протокол №1 засідання реєстраційної комісії від 27.01.2015 року.

4. Затвердити порядок денний (перелік питань, що виносяться на голосування) чергових загальних зборів акціонерів товариства.

5. Затвердити звіт виконавчого органу про підсумки діяльності товариства за 2008-2014 роки.

6. Затвердити звіт наглядової ради товариства за 2008-2014 роки.

7. Затвердити прийняті рішення наглядовою радою, спрямовані на забезпечення діяльності товариства за період 01.01.2008 року по 19.12.2014 року

8. Затвердити звіт ревізійної комісії товариства за 2008-2014 роки.

9. Затвердити висновок ревізійної комісії за 2008-2014 роки, баланс станом на 31 грудня за період з 2009 року по 31 грудня 2014 року та фінансовий звіт за відповідні періоди в цілому.

10. Затвердити порядок розподілу прибутку та покриття збитків товариства за періоди 2008-2014 роки згідно статей "Доходів та Витрат" за відповідні періоди.

11. Дивіденди за період 2008-2014 роки не виплачувати, у зв'язку з відсутністю прибутку за відповідні періоди.

12. Затвердити загальним зборам правочини, укладені Відкритим акціонерним товариством "Калинівський ремонтно-механічний завод" з 01.01.2008 року по 31.12.2014 рік для здійснення господарської діяльності (договори зачитані в повному обсязі). Дати згоду загальним зборам акціонерів на укладення виконавчим органом правочинів, щодо яких є заінтересованість, більше, як на 25 % (включаючи правочини, що становлять 50 і більше відсотків) вартості активів товариства за даними останньої річної фінансової звітності. Визначити уповноваженою особою на укладення та підпису таких правочинів Директора Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" ОСОБА_9.

13. Не затверджувати рішення про виділ Компанії "Ukinvest Development Limited" 40,81 відсотків цілісного майнового комплексу Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", порядку та умов виділу, порядку конвертації частини акцій Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" в акції створюваного компанією товариства.

14. Прийняти рішення про добровільне припинення діяльності Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" шляхом його ліквідації, у зв'язку з не досягненням мети діяльності товариства, повним зупиненням виробництва, відсутністю будь-яких обсягів робіт, появою тенденції до накопичення поточних зобов'язань та відсутністю перспектив прибуткової діяльності.

15. Обрати ліквідаційну комісію Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно - механічний завод" на підставі прийнятого рішення про добровільне припинення діяльності товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" шляхом його ліквідації у складі трьох осіб. Визначити місце роботи ліквідаційної комісії за адресою: 22400, вулиця Українська, місто Калинівка, Калинівського району, Вінницької області, кабінет № 5, надати повноваження (права та обов'язки) ліквідаційній комісії згідно чинного законодавства України, відкликати у зв'язку з обранням ліквідаційної комісії та переходом до її повноважень всіх прав та обов'язків: попередній склад виконавчого органу Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", ліквідаційній комісії у визначений законом довести до відома Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про прийняті рішення черговими загальними зборами Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", а саме: про добровільне припинення товариства, шляхом ліквідації; про обрання ліквідаційної комісії; про відкликання складу органів управління товариства. Ліквідаційній комісії повідомити державного реєстратора, кредиторів, акціонерів про прийняті рішення черговими загальними зборами Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" про добровільне припинення товариства шляхом його ліквідації.

16. Затвердити порядок ліквідації Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод".

17. Затвердити порядок розподілу між акціонерами майна, що залишилось після задоволення вимог кредиторів.

18. Не приймати рішення про зміну найменування Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" згідно Закону України "Про акціонерні товариства", у зв'язку з прийнятим рішення черговими загальними зборами про добровільне припинення Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" шляхом його ліквідації.

19. Не вносити змін до статуту, пов'язаних зі зміною найменування товариства та не затверджувати нову редакцію статуту товариства, у зв'язку з прийнятим рішення черговими загальними зборами про добровільне припинення Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" шляхом його ліквідації.

20. Не визначити уповноважену особу на підписання нової редакції статуту у зв'язку з невнесенням змін та не затвердженням нової редакції статуту.

21. Не визначити уповноважену особу для вчинення всіх необхідних дій щодо державної реєстрації нової редакції статуту у зв'язку з не затвердженням нової редакції статуту.

22. Не затверджувати внутрішні положення товариства, а саме: Положення про загальні збори, Положення про виконавчий орган, Положення про наглядову раду, Положення про контролюючий орган, у зв'язку з прийнятим рішенням черговими загальними зборами про добровільне припинення Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" шляхом його ліквідації.

23. Відкликати виконавчий орган Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно - механічний завод" у зв'язку з обранням ліквідаційної комісії.

24. Відкликати у зв'язку з обранням ліквідаційної комісії наглядову раду Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод".

25. Відкликати у зв'язку з обранням ліквідаційної комісії ревізійну комісію Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод".

26. Не затверджувати умови цивільно-правових договорів (контрактів) та укладати договори у зв'язку з припиненням повноважень наглядової ради та ревізійної комісії Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод".

27. Не визначати уповноважених осіб на підписання цивільно-правових договорів (контрактів) укладених з членами наглядової ради та ревізійної комісії у зв'язку з не укладенням таких договорів.

05.10.2015 року представник Компанії "Ukinvest Development Limited" звернувся з листом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому просив прийняти рішення про відмову в реєстрації звіту Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" про результати закритого (приватного) розміщення акцій та звернутися до суду з позовом про ліквідацію Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод".

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку, в свою чергу, у відповіді №12/02/25429/нк від 12.11.2015 року повідомила представника Компанії "Ukinvest Development Limited" про те, що розпорядженням № 05-ЦД-З Центрального територіального департаменту Комісії від 17.02.2015 року зупинено обіг акцій Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" у зв'язку з ліквідацією.

Відповідно до витягу з ЄДРПОУ (станом на 28.12.2015 року) 28.01.2015 року державним реєстратором внесено запис № 11531100023000261 про внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ним органу щодо припинення Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" внаслідок ліквідації.

Позивач звернувся з позовом про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", оформлених протоколом № 1 від 27.01.2015 року, та скасування державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу - Відкрите акціонерне товариство "Калинівський ремонтно-механічний завод", здійснених на підставі цього рішення. Позовні вимоги обґрунтовані відсутністю кворуму під час прийняття цих рішень, оскільки позивач неналежно повідомлений про час, місце та порядок денний загальних зборів акціонерів.

Відповідач, в свою чергу, заперечив проти позовних вимог, посилаючись на те, що на дату скликання загальних зборів 27.01.2015 року при визначенні кворуму та голосуванні на них могли бути враховані лише акції тих акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", які уклали з депозитарною установою договір про обслуговування рахунка в цінних паперах, в той час як позивач такий договір з депозитарною установою не уклав, в зв'язку з чим вказані позивачем порушення у порядку скликання загальних зборів не могли вплинути на його право на участь в управлінні акціонерним товариством та прийняття загальними зборами рішень, тобто позивач не звертався до депозитарної установи з метою укладання договору про обслуговування рахунка в цінних паперах. Також відповідач наголосив про повідомлення Компанії "Ukinvest Development Limited" про проведення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" депозитарною установою - Товариством з обмеженою відповідальністю "Віойл - Інвест" 25.12.2014 року, тобто не пізніше ніж за 30 днів до їх проведення, що підтверджується копією фіскального чеку "Укрпошти" №0030262 від 25.12.2014 року, а крім того в бюлетені Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Цінні папери України" №245 (4042) від 25.12.2014 року міститься повідомлення про призначення чергових загальних зборів акціонерів на 27.01.2015 року із зазначенням місцезнаходженням.

Задовольняючи позовні вимоги повністю, місцевий господарський суд послався на те, що при проведенні спірних загальних зборів була порушена процедура скликання зборів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", зокрема, неналежне повідомлення позивача про час та місце проведення загальних зборів товариства, а також, зважаючи на прийняття рішень учасниками за відсутності кворуму, чим порушено приписи частини 1 статті 34 та статті 41 Закону України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на момент прийняття спірних рішень загальними зборами), згідно яких у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

Переглядаючи судове рішення в апеляційному порядку, апеляційна інстанція правильно скасувала рішення місцевого господарського суду та прийняла нове рішення про відмову в задоволенні позову, зважаючи на недотримання позивачем Закону України "Про депозитарну систему України", що набрав чинності 06.07.2012 року, відповідно до пункту 10 розділу VI Перехідних положень якого власник цінних паперів, які були дематеріалізовані, зобов'язаний звернутися до обраної емітентом депозитарної установи та укласти з нею договір про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або здійснити переказ прав на цінні папери на свій рахунок в цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі. У разі якщо власник цінних паперів протягом одного року з дня набрання чинності цим Законом не уклав з обраною емітентом депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах від власного імені або не здійснив переказ належних йому прав на цінні папери на свій рахунок у цінних паперах, відкритий в іншій депозитарній установі, цінні папери такого власника (які дають право на участь в органах емітента) не враховуються при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента. Обмеження щодо врахування цінних паперів при визначенні кворуму та при голосуванні в органах емітента встановлюються депозитарною установою в системі депозитарного обліку протягом одного робочого дня після закінчення строку, зазначеного в абзаці другому цього пункту. Скасування таких обмежень здійснюється депозитарною установою протягом одного робочого дня після укладення власником цінних паперів з депозитарною установою договору про обслуговування рахунка в цінних паперах. Особливості депозитарного обліку цінних паперів, прав на цінні папери, власники яких не виконали вимоги абзаців першого та другого цього пункту, та порядок встановлення і скасування обмежень, передбачених абзацом третім цього пункту, визначаються Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Як встановлено апеляційною інстанцією, згідно реєстру власників іменних цінних паперів станом на 21.01.2015 року, складеного Публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України" з емітентом - Відкритим акціонерним товариством "Калинівський ремонтно-механічний завод", договори про відкриття рахунків у цінних паперах укладено лише з двома депозитарними установами - Товариством з обмеженою відповідальністю "Віойл - Іінвест" та Публічним акціонерним товариством банком "Контракт", а за інформацією Товариства з обмеженою відповідальністю "Віойл - Іінвест" тільки чотири акціонери (власники цінних паперів) Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" уклали договори про обслуговування рахунків в цінних паперах з депозитарною установою, зокрема, Товариством з обмеженою відповідальністю "Віойл - Іінвест" укладені договори з акціонером ОСОБА_6 (договір про обслуговування рахунка в цінних паперах №ДФ-145-12-11/13 від 12.11.2013 року, з розміром фінансового активу депонента на дату його укладення 137 154,75 грн.), акціонером ОСОБА_12 (договір про обслуговування рахунка в цінних паперах №ДФ-162-25-12/13 від 25.12.2013 року, з розміром фінансового активу депонента на дату його укладення 1 069,50 грн.) та акціонером ОСОБА_7 (договір про обслуговування рахунка в цінних паперах №ДФ-151-03-10/14 від 03.10.2014 року, з розміром фінансового активу депонента на дату його укладення 2,50 грн.). Також з реєстру власників іменних цінних паперів станом на 21.01.2015 року, складеного Публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України" депозитарна установа - Публічне акціонерне товариство банк "Контракт" обслуговує акціонера Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" ОСОБА_13, який є власником простих іменних акцій товариства в кількості, що становить 0, 2653% від загальної кількості акцій Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод".

Компанія "Ukinvest Development Limited", в свою чергу, не надала доказів укладення з депозитарною установою договору про обслуговування рахунків в цінних паперах, в зв'язку з чим висновок апеляційного господарського суду про правомірність неврахування акцій позивача при визначенні кворуму та при голосуванні на спірних загальних зборах Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" є обгрунтованим, оскільки законодавець, встановивши єдину форму обліку цінних паперів - депозитарну, обмежив право власників простих акцій на голосування і визначення кворуму, поставивши його в залежність від факту укладення договорів з депозитарною установою на обслуговування рахунка в цінних паперах, одночасно не позбавивши таких акціонерів інших корпоративних прав.

Водночас, судом апеляційної інстанції з врахуванням цих обставин встановлено, що на спірних загальних зборах був зареєстрований акціонер ОСОБА_6, який має право голосувати на зборах, з кількістю голосуючих акцій 548 619 штук (додаток №1 до протоколу засідання реєстраційної комісії Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" №1 від 27.01.2015 року), а також зареєстрований акціонер ОСОБА_8 без права голосу з питань порядку денного, з кількістю акцій 4 штуки, відсоток до загальної кількості акцій 0,0004 (додаток № 2 до протоколу засідання реєстраційної комісії Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" №1 від 27.01.2015 року), в зв'язку з чим протокол засідання реєстраційної комісії Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" №1 від 27.01.2015 року свідчить про наявність кворуму, оскільки був присутній акціонер, що володів 98,71 % акцій.

За вказаних обставин висновок господарського суду апеляційної інстанції про відсутність підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", оформлених протоколом № 1 від 27.01.2015 року, відповідає положенням статей 34, 41 Закону України "Про акціонерні товариства" та пункту 10 розділу VI Перехідних положень Закону України "Про депозитарну систему України", за якими правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів.

При цьому, апеляційним господарським судом не встановлено порушення порядку, передбаченого статтею 35 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній на момент прийняття спірного рішення загальних зборів), щодо повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод", виходячи з наступного.

Так, відповідно цієї норми Закону письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Разом з тим, згідно пункту 8.2.10. статуту держателі іменних акцій повідомляються персонально про проведення загальних зборів акціонерів, акціонери вважаються проінформованими про дату, місце та порядок денний загальних зборів, якщо товариство опублікувало всю інформацію в засобах масової інформації, визначених Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, за 45 днів до початку загальних зборів та надіслало всю цю інформацію поштою, кур'єром або по телефаксу кожному держателю іменної акції особисто.

Оскільки статутом Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" передбачений інший строк повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства, тобто товариство зобов`язано опублікувати всю інформацію в засобах масової інформації, визначених Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, за 45 днів до початку загальних зборів, апеляційний господарський суд, врахувавши роз'яснення, викладені у пункті 22 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", згідно яких у разі, якщо положення статуту та інших внутрішніх документів товариства суперечать закону про господарські товариства, судам слід керуватися нормами закону, підставно вказав на необхідність дотримання в цій частині закону, а не положень пункту 8.2.10. статуту, який в частині строку повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів суперечить статті 35 Закону України "Про господарські товариства".

Водночас, господарським судом апеляційної інстанції встановлено, що повідомлення про призначення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Калинівський ремонтно-механічний завод" 27.01.2015 року за адресою: вул. Українська, 35, місто Калинівка, Калинівського району, Вінницької області, в приміщенні адмінкорпусу, направлено на адресу Компанії "Ukinvest Development Limited" Лімасол, Кіпр, депозитарною установою - Товариством з обмеженою відповідальністю "Віойл - Іінвест" за 30 днів до їх проведення що підтверджується копією фіскального чеку "Укрпошти" № 0030262 від 25.12.2014 року, а крім того, як зазначалось вище в бюлетені Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Цінні папери України" №245 (4042) від 25.12.2014 року також повідомлено про призначення цих загальних зборів, чим дотримано встановлений статтею 35 Закону України "Про господарські товариства" порядок.

Як наслідок, апеляційна інстанція також дійшла правильного висновку про відсутність підстав для задоволення позовної вимоги про скасування державної реєстрації змін до відомостей про юридичну особу - Відкрите акціонерне товариство "Калинівський ремонтно-механічний завод", внесених на підставі законного рішення загальних зборів акціонерів.

Доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору (стаття 32 Господарського процесуального кодексу України). Статтею 34 цього ж кодексу визначено, що господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Проте, всупереч вказаним приписам норм процесуального права, позивачем не надано доказів на підтвердження вчинення ним дій на виконання вимог пункту 10 розділу VI Перехідних положень Закону України "Про депозитарну систему України", тому цінні папери такого власника не могли враховуватись при визначенні кворуму та під час голосування в органах емітента.

Відтак, на підставі вищезазначених обставин, правильно встановлених за наслідками здійсненого аналізу наявних матеріалів справи згідно статті 43 Господарського процесуального кодексу України Рівненський апеляційний господарський суд дійшов вірного висновку про відмову в задоволенні позовних вимог.

Доводи касаційної скарги про неналежне повідомлення скаржника про проведення спірних загальних зборів акціонерів не приймаються судовою колегією до уваги, оскільки апеляційним судом вказані доводи перевірені, надано їм оцінку та відхилено з наведенням правового обґрунтування.

Таким чином, колегія суддів вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини встановлені апеляційним господарським судом на підставі всебічного, повного й об'єктивного дослідження поданих сторонами доказів, висновки суду апеляційної інстанції відповідають цим обставинам, їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права.

За таких обставин, прийнята постанова апеляційної інстанцій відповідає матеріалам справи та вимогам закону, а тому її слід залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Компанії "Ukinvest Development Limited" залишити без задоволення.

Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 08.11.2016 року у справі №902/69/16 залишити без змін.

Головуючий суддяС.В. Владимиренко СуддіА.М. Демидова С.Р. Шевчук