ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 листопада 2016 року Справа № 914/924/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого судді суддівКорсака В.А., Данилової М.В., Сибіги О.М.розглянувши матеріали касаційної скарги Малого колективного підприємства "Ринок"на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 12.09.2016у справі № 914/924/16 Господарського суду Львівської областіза позовомМалого колективного підприємства "Ринок"доПублічного акціонерного товариства "Львівобленерго"проскасування рішення

в судовому засіданні взяли участь представники :- - позивачаЛобів М.Б., Хома С.О.- - відповідачаБулькевич А.В.

В С Т А Н О В И В:

В квітні 2016 року Мале колективне підприємство "Ринок" звернулась до Господарського суду Львівської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Львівобленерго" про скасування рішення комісії Бориславського РЕМ ПАТ "Львівобленерго" № 28 від 24.03.2015.

Позов обґрунтовано тим, що індикатор впливу дії магнітного поля, що вмонтований в лічильник не сертифікований на території України, а застосування до позивача оперативно-господарської санкції є безпідставним.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 02.06.2016 (суддя Ділай У.І.), залишеним без змін постанови Львівського апеляційного господарського суду від 12.09.2016 (головуючий Якімець Г.Г, судді: Бойко С.М., Бонк Т.Б.) у даній справі в задоволенні позову відмовлено. Судові рішення мотивовані наявністю ознак втручання позивача в параметри розрахункового приладу обліку.

Не погоджуючись з рішеннями судів, Мале колективне підприємство "Ринок" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить їх скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позову.

У відзиві на касаційну скаргу Публічне акціонерне товариство "Львівобленерго" заперечує проти доводів касатора і просить суд залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Суди попередніх інстанцій встановили, що позивач - Мале колективне підприємство "Ринок" (позивач у справі) є споживачем електричної енергії в закладі торгівлі за адресою: Львівська область, м. Борислав, вул. Весняна, 7.

Постачання електричної енергії здійснювалось на підставі договору № 36772, який 07.05.2007 укладено позивачем з Публічним акціонерним товариством "Львівобленерго" (відповідачем у справі).

12 вересня 2012 року відповідачем встановлено на корпус лічильника електроенергії позивача два індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t №ЛВ 10661 (лицева сторона лічильника) та № ЛВ 10662 (ліва сторона лічильника) та інші пломби, що підтверджується двостороннім актом №501956 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них. У вказаному акті зазначено, що індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t сертифіковані ННЦ "Інститут метрології" Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики (сертифікат від 14.12.2009).

26 листопада 2014 року уповноваженими працівниками ПАТ "Львівобленерго" за участю споживача (директора МКП "Ринок" Хома С.О.) за результатами огляду приладу обліку № 0053351 в точці обліку - закладу торгівлі за адресою м. Борислав, вул. Весняна, 7, Львівська область, виявлено спрацювання індикаторів дії впливу магнітного поля, а саме: індикатор серія ЛВ №10661 - вид спереду - пошкоджено, про що складено акт про порушення № 026979, та яким встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією порушив ПКЕЕ, а саме: пошкодив індикатор дії впливу магнітного поля (п.3.3, п.3.31, п.3.34, п.6.40, п.10.2 ПКЕЕ).

Представник споживача підписав акт про порушення № 026979 без зауважень.

В подальшому, за наслідками розгляду комісією відповідача зазначеного акту, 24 березня 2015 року прийнято рішення (оформлене протоколом №28 від 24 березня 2015 року), провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії: по силі струму, визначеній, виходячи з найменшої площі поперечного перерізу проводів, що використані в схемі за період від 03.07.2014 року (дата останнього контрольного огляду) до дати складання акту про порушення (26.11.2014) на суму 107 989,75 грн.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що в 2015 році в межах іншого судового провадження Господарським судом Львівської області розглядався спір за позовом Малого колективного підприємства "Ринок" до Публічного акціонерного товариства "Львівобленерго" про скасування рішення № 28 від 24.03.2015. Підставою для оскарження оперативно-господарської санкції було порушення процедури проведення експертизи лічильника.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 08.06.2015 у справі № 914/1180/15, яке набрало законної сили, у задоволенні позову відмовлено з підстав його необґрунтованості.

Заявляючи позов у даній справі позов про скасування рішення № 28 від 24.03.2015, позивач послався на відсутність правових підстав для застосування до нього оперативно-господарської санкції на підставі несертифікованих індикаторів дії впливу магнітного поля, тобто позов у цій справі заявлений з інших підстав.

Колегія погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про відсутність підстав для задоволення позову, виходячи з наступного.

Правовідносини, які виникли між сторонами, регулюються Господарським кодексом України, Законом України "Про електроенергетику", Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 (ПКЕЕ) та Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 № 562 (Методика).

Відповідно до п.1 ст.275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією (ст.27 ЗУ "Про електроенергетику").

Згідно з п.6.40 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

Відповідно до п.6.41 вказаних вище Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків (п.6.42 наведених вище Правил).

Поряд з тим, у п.1.3 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 встановлено, що з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача енергопостачальником можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Індикатори встановлюються споживачу безоплатно відповідно до затверджених графіків. На вимогу споживача електричної енергії під час встановлення представниками енергопостачальника індикаторів на прилад обліку на такі індикатори або прилади обліку (у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) мають надаватися копії сертифіката про сертифікацію та/або свідоцтва про атестацію цих індикаторів або приладів обліку (п.1.4 Методики).

У пункті 2.1 Методики передбачено, що індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ. Факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника об'єкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Як зазначалось вище, актом про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них № 501956 від 12 вересня 2012 року підтверджено, що на корпус лічильника, який обліковує спожиту електричну енергію на об'єкті позивача, встановлено два індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t № ЛВ 10661 (лицева сторона лічильника) та №ЛВ 10662 (ліва сторона лічильника), які передано на збереження споживачу. У вказаному акті зазначено, що індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t сертифіковані ННЦ "Інститут метрології" Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики (сертифікат від 14.12.2009).

Як встановлено судами попередніх інстанцій та як вбачається із акту про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них № 501956 від 12 вересня 2012 року та сертифікату тестування зразків індикаторів магнітного поля MFI-3t від 14.12.2010, в акті допущено описку в році видачі згадуваного сертифікату (що також зазначалось відповідачем), відтак, датою видачі такого сертифіката вважається 14.12.2010. Слід зазначити, що така описка жодним чином не спростовує той факт, що встановлені споживачу два індикатори були сертифікованими (згідно із сертифікатом від 14.12.2010), а відповідачем належними доказами доведено, що індикатори магнітного поля MFI-3t із зображенням трьох трикутників із колами всередині, які виготовляються компанією "Магнето" (Польща), що були встановлені представниками відповідача згідно з актом від 12.09.2012 на лічильнику позивача, відповідають усім вимогам та стандартам.

При проведенні Національним науковим центром "Інститут метрології" (свідоцтво про атестацію № В001-2009 видане 22.05.2009 та чинне до 22.05.2014) тестування 100 штук зразків індикаторів магнітного поля типу MFI-3t, які виготовляються компанією "KBR Magneto" (Польща), встановлено, що індикатори типу MFI-3t є реєстраторами дії постійного магнітного поля: лише при впливі зовнішнього магнітного поля на індикатор проявляються зміни в картинці магнітних геометричних фігур індикаторів чи повне їх зникнення. Зміна структури магнітних доменів, а саме, розмиття чи зникнення геометричних фігур (трикутників з колами всередині) свідчить про дію на індикатори постійного магнітного поля з індукцією не менше 200 мТл (у випадку впливу на індикатори радіочастотного електромагнітного поля напруженістю 10 В/м, в смузі частот від 80 МГц до 1000 МГц з індукцією не менше 150 мТЛ), що відповідає наведеним вище положенням п.2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Поряд з тим, відповідно до п.3.2 ДСТУ 3417-96, переліки товарів та послуг, які підлягають перевірці на підтвердження їх відповідності вимогам обов'язкової сертифікації органів з сертифікації продукції, що діють у системі УкрСЕПРО, центрів стандартизації, метрології та сертифікації, що співпрацюють з сертифікаційними органами під час ввезення продукції в Україну, встановлюються Держстандартом України.

Наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики № 28 від 01.02.2005 затверджено Перелік продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні (що зареєстровано в Міністерстві юстиції України 04 травня 2005 року за № 466/10746), який не містить в собі такого виду продукції як індикатори дії магнітного поля.

Посилання позивача на те що, сертифікат тестування зразків від 14.12.2010 не можна вважати належним доказом сертифікації індикаторів судами обґрунтовано визнані безпідставними, оскільки вказаним сертифікатом підтверджено відповідність встановлених споживачу індикаторів тим вимогам, що передбачені у п.2.1 Методики (щодо порогових значень силових характеристик).

Акт № 501956 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них від 12 вересня 2012 року представник споживача підписав без жодних зауважень та прийняв на збереження вказані у акті пломби та індикатори.

Так само без зауважень з боку споживача його представник підписав і акт про порушення № 026979 від 26.11.2014, яким підтверджено фіксацію індикатором з захисним голографічним елементом № ЛВ 10661 впливу постійного магнітного поля (розмиття геометричних фігур - трикутників з колами всередині), що свідчить про наявність ознак втручання споживача в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів, що є порушенням Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996.

Враховуючи викладене, суд касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій та вважає, що факт фіксації індикаторами впливу магнітного поля, встановленими на лічильнику позивача, підтверджений належними доказами, що свідчить про наявність ознак втручання позивача в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів, що є порушенням Правил користування електричною енергією і не потребує додаткового підтвердження факту фіксації індикатором впливу магнітного поля чи причин фіксації.

Посилання у касаційній скарзі на відсутність сертифікату індикатору дії магнітного поля, не приймаються колегією до уваги, оскільки судами попередніх інстанцій встановлено, що сертифікатом тестування зразків від 14.12.2010 підтверджено відповідність вимогам діючого законодавства встановлених споживачу індикаторів, а касаційна інстанція в силу своїх процесуальних повноважень (ст. 1117 ГПК України) не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх.

Колегія вважає, що відповідно до вимог статті 43 ГПК України, судами попередніх інстанцій дана належна правова оцінка сукупності поданих до матеріалів справи доказів з правильним застосуванням до спірних правових відносин норм матеріального та процесуального права, тому правові підстави для скасування оскаржуваних судових рішень, відсутні.

Таким чином, в своїй касаційній скарзі скаржник фактично просить вирішити питання про достовірність поданих ним доказів, які на його думку, в зв'язку з вибірковим підходом до їх оцінки були безпідставно відхилені судами попередніх інстанцій, про перевагу одних доказів над іншими і фактично зводяться до необхідності надання нової оцінки доказів по справі, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції.

За таких обставин, касаційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 12.09.2016 у справі № 914/924/16 залишити без змін.

Головуючий суддя В. А. Корсак

С у д д і М. В. Данилова

О. М. Сибіга