ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2016 року Справа № 911/626/14 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого Поляк О.І. (доповідач), Бакуліної С.В.,суддів:Яценко О.В.,розглянувши у відкритому судовому засіданнікасаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Київобленерго"на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 06.07.2016у справі№ 911/626/14 Господарського суду Київської областіза позовомПублічного акціонерного товариства "Київський радіозавод"доПублічного акціонерного товариства "Київобленерго"проскасування акта та рішення комісії по розгляду акта,

за участю представників

від позивача: Лянний В.М., Чубук Е.А.;

від відповідача: Удод В.І., Бабенко А.О., Якимчук С.О.;

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Київської області від 17.03.2015 у справі № 911/626/14 (головуючий суддя - Рябцева О.О., судді - Бабкіна В.М., Черногуз А.Ф.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 22.09.2015 (головуючий суддя - Ткаченко Б.О., судді - Зеленін В.О., Шевченко Е.О.), у задоволенні позову відмовлено повністю.

Постановою Вищого господарського суду України від 16.02.2016 у справі № 911/626/14 (головуючий суддя - Грейц К.В., судді - Бакуліна С.В., Поляк О.І.) скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 22.09.2015 та рішення Господарського суду Київської області від 17.03.2015 у справі № 911/626/14, а справу направлено на новий розгляд до Господарського суду Київської області.

11.03.2016 позивачем було подано до Господарського суду Київської області додаткові пояснення, відповідно до яких ПАТ "Київський радіозавод", зокрема, відмовилось від позовної вимоги про скасування акта про порушення № К021808 від 15.11.2013.

За результатами нового розгляду рішенням Господарського суду Київської області від 19.04.2016 у справі № 911/626/14 (суддя Ярема В.А.) залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2016 (головуючий суддя - Кропивна Л.В., судді - Чорна Л.В., Руденко М.А.), прийнято відмову ПАТ "Київський радіозавод" від позовної вимоги про скасування акта № К021808 від 15.11.2013 та припинено провадження у справі № 911/626/14 в частині вказаних позовної вимоги. Решту позовних вимог задоволено. Скасовано рішення комісії ПАТ "Київобленерго" по розгляду акта № К021808 від 15.11.2013 про порушення правил користування електроенергією у споживача, оформлене протоколом № 0027 від 29.01.2014.

Не погоджуючись із зазначеними рішенням та постановою, Публічне акціонерне товариство "Київобленерго" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, у якій просить скасувати рішення Господарського суду Київської області від 19.04.2016 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2016 у справі № 911/626/14 та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Касаційна скарга мотивована порушенням і неправильним застосуванням господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, а саме: ст.ст. 26, 27 Закону України "Про електроенергетику", п.п. 2.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 N 562 (далі - Методика), ст. 111-12 Господарського процесуального кодексу України.

Відзиву на касаційну скаргу не надходило.

У призначене судове засідання з'явилися представники позивача та відповідача.

Розглянувши матеріали касаційної скарги, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що 18.09.2007 між Закритим акціонерним товариством "А.Е.С. Київобленерго", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Київобленерго" (постачальник) та Відокремленим госпрозрахунковим структурним підрозділом Публічного акціонерного товариства "Київський радіозавод" База відпочинку "Сонячний Бір", яке відповідно до п. 1.4 Положення не є юридичною особою, (споживач) було укладено договір № 76 про постачання електричної енергії, за умовами п. 1.1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 400 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього договору.

Згідно з п. 2.1 договору під час виконання його умов, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

Пунктом 2.2.2 договору сторони обумовили, що постачальник зобов'язується продавати (постачати) споживачу електричну енергію, як товар з врахуванням його особливих споживчих якостей та фізико-технічних характеристик, зокрема, в межах 250 кВт дозволеної потужності в обсягах, визначених відповідно до розділу 5 та з урахуванням умов розділу 6 цього договору (додаток № 2 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу").

Відповідно до п. 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струймоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої внаслідок порушення споживачами - юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 05.12.2001 N 1197, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії, пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку, споживання електроенергії поза засобами обліку, інших умов визначених методикою.

Згідно з додатком № 3 "Режим постачання електричної енергії" до договору № 76 від 08.09.2007 установлена та дозволена потужність у години максимуму енергосистеми становить 250 кВт.

15.11.2013 працівниками Богуславського районного підрозділу ПАТ "Київобленерго" в присутності представника споживача ОСОБА_9 було проведено перевірку на Відокремленому госпрозрахунковому структурному підрозділі Публічного акціонерного товариства "Київський радіозавод" База відпочинку "Сонячний Бір", в ході якої встановлено факт порушення Правил користування електричною енергією.

За результатами проведення вказаної перевірки працівниками Богуславського районного підрозділу ПАТ "Київобленерго" було складено акт про порушення № К021808 у якому зазначено про порушення споживачем Правил користування електричною енергією, а саме: знятий провід на колі напруги трансформатора струму фази "В", в зв'язку з чим електроенергія, що споживалась по фазі "В", не враховувалась. Вказаний акт був підписаний представником позивача ОСОБА_9, який зазначив в акті, що зауваження до складеного акта будуть надані на розгляд комісії.

29.01.2014 відбулося засідання комісії з розгляду акта про порушення № К021808 від 15.11.2013, на якому було прийнято рішення, оформлене протоколом № 0027 від 29.01.2014, відповідно до якого заборгованість Бази відпочинку "Сонячний Бір" підлягає розрахунку на підставі пп. 3 п. 2.1 Методики з урахуванням мінімальної пропускної здатності мережі (147 кВт) виходячи зі струму запобіжника, опломбованого на 250А, за період 109 днів з 29.07.2013 по 15.11.2013 за тарифами, що діяли протягом періоду порушення. На вказаному засіданні комісії був присутній представник споживача - директор Бази відпочинку "Сонячний Бір" Лянний В.М., який підписав протокол засідання комісії № 0027 від 29.01.2014, проте не погодився з прийнятим рішенням, про що свідчить відповідна відмітка на протоколі.

На підставі рішення комісії, оформленого протоколом № 0027 від 29.01.2014, ПАТ "Київобленерго" було здійснено розрахунок розміру збитків, заподіяних електропостачальнику, за період з 29.07.2013 по 15.11.2013 на загальну суму 104 004,03 грн. та виставлено відповідний рахунок-фактуру позивачу для оплати.

У зв'язку з неправомірним нарахуванням ПАТ "Київобленерго" збитків, заподіяних електропостачальнику, ПАТ "Київський радіозавод" звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до ПАТ "Київобленерго" про скасування рішення комісії ПАТ "Київобленерго" по розгляду акта № К021808 від 15.11.2013 про порушення правил користування електроенергією у споживача, оформлене протоколом № 0027 від 29.01.2014 (з урахуванням відмови позивача від позовної вимоги щодо скасування акта про порушення № К021808 від 15.11.2013).

Задовольняючи позовну вимогу щодо скасування рішення комісії ПАТ "Київобленерго" по розгляду акта № К021808 від 15.11.2013 про порушення правил користування електроенергією у споживача, оформлене протоколом № 0027 від 29.01.2014, господарські суди попередніх інстанцій виходили з того, що при прийнятті вказаного рішення про нарахування споживачу до сплати вартості необлікованої електричної енергії відповідач не мав правових підстав для застосування пп. в) п. 2.5. Методики до відповідних розрахунків, оскільки згідно з приписами Методики при розрахунку вартості необлікованої електроенергії дозволена потужність, зазначена в договорі (пп. в) п. 2.5. Методики), застосовується виключно після встановлення сумарної максимальної потужності наявних у споживача на час складання акту про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних або потужності, обчисленої виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складення акта струмоприймачів та за умови перевищення величин цих потужностей дозволеної потужності. Відтак, застосування відповідачем дозволеної потужності, обрахованої відповідно до пп. в) п. 2.5. Методики, є неправомірним, оскільки актом про порушення № 021808 від 15.11.2013 не зафіксовано фактів недопуску представників енергопостачальника на територію підприємства для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів та/або відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність.

Колегія суддів погоджується з вказаними висновками господарських судів попередніх інстанцій, виходячи з наступного.

Відповідно до п. 6.41 Правила користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 N 28 (у редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України від 17.10.2005 N 910) у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Пунктом 6.42 визначено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку. Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов'язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії.

Згідно з п. 6.40 Правила користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії, зокрема, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

Підпунктом 3 п. 2.1 Методики встановлено, що вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ, зокрема, пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Згідно з п. 2.3 Методики розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється: за тарифами для споживачів відповідної групи та класу напруги, які діяли під час порушення споживачем ПКЕЕ (Т, грн/кВт·год); за величиною розрахункового добового споживання електричної енергії (W доб, кВт·год.); за кількістю днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог ПКЕЕ (Д, день).

Відповідно до п. 2.5 Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт·год) визначається за формулою W доб = P · t доб · K в,

де: P - потужність (кВт), визначена як:

а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в Договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність).

Отже, Методикою чітко визначено порядок розрахунку обсягу і вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією та показники, які використовуються при даному розрахунку. Зокрема, для визначення величини добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу, відповідно і для подальшого розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, використовується сумарна максимальна потужність наявних у споживача струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних або потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів споживача). Лише наявність факту не встановлення потужності внаслідок дій самого споживача, які мають негативний наслідок (недопуск на свою територію чи відмова від вимірювання навантаження електроустановки, не надання інформації щодо паспортних даних струмоприймачів) або факту перевищення дозволеної потужності для даної точки обліку (250 кВт) є підставою для застосування пп. в) п. 2.5 Методики, тобто величину дозволеної потужності 250 кВт.

Разом з тим, як встановлено господарськими судами та вбачається з матеріалів справи, зокрема з рішення комісії по нарахуванню збитків постачальнику після усунення порушення по протоколу № 0027 від 29.01.2014, розрахунок обсягу і вартості недоврахованої електричної енергії відповідачем хоча і здійснено з посиланням на пп. в) п. 2.5 Методики, однак виходячи з потужності, що визначена за мінімальною пропускною здатністю мережі споживача 147 кВт (п. 4 акта про порушення № 021808 від 15.11.2013), яка є меншою ніж дозволена потужність для даної точки обліку (250 кВт). При цьому відповідно до п. 5 вказаного акта представниками постачальника при здійсненні перевірки не визначено перелік струмоприймачів та дозволену потужність споживання з огляду на відсутність паспортів зазначених струмоприймачів, а тому зроблено запис про те, що така потужність буде визначена на комісії.

Акт про порушення № 021808 від 15.11.2013 також не містить відомостей щодо неможливості проведення замірів потужності електроустановки споживача відповідно до пп. б) п. 2.5. Методики, а саме виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, оскільки відомості про відмову споживача здійснювати такі заміри та/або недопуск перевіряючих на територію електроустановок в ньому також відсутні.

Одночасно господарськими судами встановлено, що відповідачем не подано доказів наявності об'єктивних перешкод здійснити відповідні заміри у передбаченому пп. б) п. 2.5. Методики порядку, в той час як посилання на неможливість здійснити заміри потужності струмоприймачів з огляду на велику площу території, на якій знаходяться електроустановки споживача, ґрунтується на ймовірному припущенні відповідача.

Таким чином, колегія суддів погоджується з доводами господарських судів попередніх інстанцій про те, що для застосування при нарахуванні до сплати споживачу вартості необлікованої електричної енергії дозволеної потужності, передбаченої пп. в) п. 2.5. Методики у відповідача не було підстав, оскільки постачальником електричної енергії не дотримано усіх передбачених положеннями Методики вимог для застосування вказаного підпункту, враховуючи відсутність доказів недопуску представників енергопостачальника на територію підприємства для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів та/або відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність, як і не було підстав для застосування п. 2.9 Методики, яким передбачена формула розрахунку, що застосовується у разі підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку, що не відповідає порушенню вчиненим відповідачем.

З огляду на викладене, висновки господарських судів попередніх інстанцій про наявність підстав для скасування рішення комісії ПАТ "Київобленерго", оформленою протоколом № 0027 від 29.01.2014, на підставі якого здійснено розрахунок розміру збитків, у зв'язку з порушенням відповідачем передбаченого нормами чинного законодавства порядку розрахунку вартості необлікованої електричної енергії, відповідають обставинам справи та вимогам чинного законодавства.

Доводи касаційної скарги про те, що господарськими судами у даній справі встановлено порушення позивачем Правил користування електричною енергією у зв'язку з чим останньому і було здійснено нарахування збитків у вигляді вартості необлікованої електричної енергії не приймаються колегією суддів до уваги, оскільки, незважаючи на доведеність правопорушення, підставою недійсності рішення, яким визначено вартість необлікованої електричної енергії, є його невідповідність приписам законодавства (в тому числі, покладення в основу розрахунку неправильних вихідних даних).

Відповідно до ч. 1 ст. 13 Цивільного кодексу України цивільні права особа здійснює у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства.

Посилання скаржника на правильність здійсненого ним розрахунку необлікованої електричної енергії на підставі потужності визначеної за п. 2.9 Методики також є безпідставними, оскільки: по-перше, постачальник електричної енергії в силу норм ч. 1 ст. 13 Цивільного кодексу України, п. 6.4 Правил користування електричною енергією та п. 1.2 Методики зобов'язаний застосовувати приписи вказаної Методики при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку; по-друге, як уже зазначалось, Методикою чітко визначено порядок розрахунку обсягу і вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, зокрема в разі виявлення дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку; по-третє, відповідно до п. 2.9 Методики передбачена ним формула застосовується у разі підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

За конституційними принципами ніхто не може відповідати за діяння, які не вчинив та ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Інші доводи касаційної скарги не спростовують законних і обгрунтованих висновків господарських судів попередніх інстанцій та зводяться до необхідності переоцінки обставин справи, яким вже дана належна правова оцінка місцевим та апеляційним господарськими судами.

За таких обставин, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2016 у справі № 911/626/14 слід залишити без змін, а касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київобленерго" - без задоволення.

В силу ст. 49 ГПК України судовий збір за розгляд касаційної скарги покладається на скаржника.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київобленерго" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2016 у справі № 911/626/14 залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2016 у справі № 911/626/14 залишити без змін.

Головуючий суддя О.І. Поляк

Судді С.В. Бакуліна

О.В. Яценко