ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 вересня 2016 року Справа № 921/323/14-г/11 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого Удовиченка О.С.,суддів :Білошкап О.В. , Поліщука В.Ю. розглянувши касаційну скарги Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Ларченко І.М.на постанову та на ухвалуЛьвівського апеляційного господарського суду від 11.07.2016 господарського суду Тернопільської області від 08.06.2016у справі№ 921/323/14-г/11 господарського суду Тернопільської областіза заявою Приватного підприємства "Ніфертіті і К"пробанкрутствов судовому засіданні взяли участь представники :

ПАТ "Банк Форум" ПАТ "Брокбізнесбанк"Бушуєв М.О. Вовчук М.В.Ліквідатор ПП "Ніфертіті і К"Рибальченко-Ельборбар Ю.В.В С Т А Н О В И В :

Голова ліквідаційної комісії Приватного підприємства "Ніфертіті і К" звернулася до господарського суду Тернопільської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Ніфертіті і К" за процедурою, передбаченої ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 18.04.2014 порушено провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Ніфертіті і К" (далі - ПП "Ніфертіті і К").

Постановою господарського суду Тернопільської області від 17.10.2014 ПП "Ніфертіті і К" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 26.12.2014 визнано грошові вимоги ПАТ "Банк Форум" в сумі 6008070,96 грн. (6 черга задоволення), в сумі 602911,63 грн. як вимоги, що забезпечені заставою.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 10.02.2015 задоволено клопотання ліквідатора банкрута щодо звільнення з-під застави (заборони відчуження) майна боржника, вилучено з державного реєстру обтяжень рухомого майна всі записи щодо застави та арешту рухомого майна банкрута.

Ліквідатором ПП "Ніфертіті і К" подано 12.06.2015 до господарського суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 30.06.2015, залишеною без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 22.09.2015, затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ПП "Ніфертіті і К", ПП "Ніфертіті і К" ліквідовано як юридичну особу, грошові вимоги ПАТ "Банк Форум" в сумі 6610982,59 грн. та ПАТ "Брокбізнесбанк" в сумі 6010,06 грн. визнано погашеними, провадження у справі припинено.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.03.2016 постанову Львівського апеляційного господарського суду від 22.09.2015 та ухвалу господарського суду Тернопільської області від 30.06.2015 скасовано, справу передано на розгляд до господарського суду Тернопільської області в іншому складі суддів.

Постанова суду касаційної інстанції мотивована тим, що судами порушено норми процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення питання про можливість затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Ліквідатором ПП "Ніфертіті і К" Рибальченко-Ельборбар Ю.В. подано 04.04.2016 до господарського суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута (т.4 а.с.14-136)

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 08.06.2016 (суддя Півторак М.Є.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ПП "Ніфертіті і К", ПП "Ніфертіті і К" ліквідовано як юридичну особу, грошові вимоги ПАТ "Банк Форум" в сумі 6 610 982,59 грн. та ПАТ "Брокбізнесбанк" в сумі 6010,06 грн. визнано погашеними, провадження у справі припинено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 11.07.2016 (колегія суддів: Мирутенко О.Л., Кравчук Н.М., Бонк Т.Б.) ухвалу господарського суду Тернопільської області від 08.06.2016 залишено без змін.

Судові рішення обґрунтовані тим, що ліквідатором банкрута виконано всі дії в ході здійснення ліквідаційної процедури відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відтак, звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс підлягають затвердженню.

Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Ларченко І.М. (далі - ПАТ "Банк Форум") звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Тернопільської області від 08.06.2016 та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 11.07.2016, відмовити у затвердженні звіту ліквідатора, усунути ліквідатора Рибальченко - Ельборбар Ю.В. від виконання обов'язків ліквідатора; призначити нового ліквідатора ПП "Ніфертіті і К" із застосуванням автоматизованої системи.

В обґрунтування касаційної скарги заявник посилається на порушення судами попередніх інстанцій при винесенні оскаржуваних судових рішень норм матеріального та процесуального права, зокрема: ст.ст. 46, 95, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" , ст.ст.32-34 ГПК України.

Судова колегія, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.11112 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Суд касаційної інстанції, скасовуючи судові рішення суду першої та апеляційної інстанції, зобов'язав суд першої інстанції припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Натомість суди попередніх інстанцій всупереч приписам ГПК України не виконали вказівки суду касаційної інстанції. Крім того, досліджуючи діяльність ліквідатора банкрута та вчинення ним заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, не встановили обставини дотримання ліквідатором Рибальченко-Ельборбар Ю.В. вимог Закону України "Про запобігання корупції", обставин наявності чи відсутності конфлікту інтересів під час проведення нею ліквідаційної процедури.

Згідно ч.3 ст.98 Закону під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Частиною 5 ст.98 Закону передбачено, що порушення арбітражним керуючим вимог Закону України "Про запобігання корупції", а також виникнення конфлікту інтересів під час здійснення його повноважень є підставою для усунення його від виконання обов'язків арбітражного керуючого під час провадження у справі про банкрутство, про що господарський суд виносить ухвалу.

Так, з матеріалів справи вбачається, що засновником боржника є громадянин Палестини ОСОБА_10. Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців керівником банкрута є Рибальченко-Ельборбар Ю.В. Крім того, гр. Рибальченко-Ельборбар Ю.В. є майновим поручителем банкрута згідно договору іпотеки, укладеного на виконання кредитного договору від 03.07.2008 №35/08/26KLI, укладеного між ПАТ "Банк Форум" та ПП "Ніфіртіті і К".

Отже, оцінюючи діяльність ліквідатора банкрута, суди не звернули уваги на зазначені вище обставини, які підтверджуються матеріалами справи (т.4 а.с. 117-123).

Відповідно до ч.1 ст.46 Закону після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Таким чином, звіт ліквідатора як підсумковий документ, який підтверджує належне виконання ліквідатором всіх заходів, визначених Законом, за результатами розгляду якого суд приймає рішення про можливість припинення юридичної особи шляхом її ліквідації, повинен відображати всі заходи, проведені ліквідатором в ліквідаційній процедурі.

Затверджуючи звіт ліквідатора, місцевий господарський суд виходив з того, що ліквідатором банкрута виконано всі дії в ході здійснення ліквідаційної процедури, зокрема: ліквідатором вживалися заходи, спрямовані на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, для цього ліквідатором банкрута направлено повідомлення до органів, що здійснюють реєстрацію транспортних засобів, сільськогосподарської техніки, речових прав на нерухоме майно, речових прав на землю. Згідно довідок зазначених органів за боржником не зареєстровано автотранспортні засоби, сільськогосподарська техніка, земельні ділянки, нерухоме майно. Крім того, ліквідатор звертався до Тернопільського відділу поліції ГУ Національної поліції в Тернопільській області з заявою про вжиття заходів щодо розшуку заставного майна ПП "Ніфертіті і К" за договором застави №10/2610 від 24.12.2007.

Враховуючи те, що ліквідатором належним чином проведена ліквідаційна процедура банкрута, суд першої інстанції, з рішенням якого погодився суд апеляційної інстанції, зробив висновок про затвердження ліквідаційного балансу банкрута, його ліквідацію та припинення провадження у справі про банкрутство ПП "Ніфертіті і К".

Частиною 2 ст. 41 Закону встановлено, що ліквідатор з дня свого призначення, зокрема, вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

При винесенні постанови 03.03.2016 Вищий господарський суд України виходив з того, що при затвердженні звіту ліквідатора банкрута суд припустився порушень норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин справи щодо про можливості затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу і припинення юридичної особи. При цьому, колегія суддів встановила, що у звіті ліквідатора відсутні відомості про вжиття заходів щодо виявлення заставного майна.

Наразі, у звіті ліквідатора боржника від 04.04.2016 наявна заява ліквідатора боржника Рибальченко-Ельборбар Ю.В. адресована начальнику Тернопільського відділу поліції ГУ Національної поліції в Тернопільській області, в якій заявник просить вжити заходи щодо розшуку заставного майна банкрута - ПП "Ніфіртіті і К" за договором застави №10/2610 від 24.12.2007 на суму 1 719 252,00 грн. (т. 4 а.с. 36)

На зазначене звернення ліквідатора боржника Рибальченко-Ельборбар Ю.В., подане в порядку Закону України "Про звернення громадян", надано відповідь про те, що на підставі документів, що стосуються передачі заставного майна ПАТ "АКБ "Форум" та пояснень гр. Рибальченко-Ельборбар Ю.В., матеріали перевірки, зареєстровані в Журналі єдиного обліку заяв та повідомлень про вчинення кримінального правопорушення та інші події, не були внесені в Єдиний реєстр досудових розслідувань оскільки, зазначено, на момент проведення перевірки не встановлено ознак будь-якого злочину.

Таким чином, ліквідатор боржника Рибальченко-Ельборбар Ю.В. направила до компетентних органів не заяву про злочин (або повідомлення) в порядку ст.60 Кримінального процесуального кодексу України, а заяву в порядку Закону України "Про звернення громадян", сферою якого є питання практичної реалізації громадянами України наданого їм Конституцією України права вносити в органи державної влади, об'єднання громадян відповідно до їх статуту пропозиції про поліпшення їх діяльності, викривати недоліки в роботі, оскаржувати дії посадових осіб, державних і громадських органів.

Суди не звернули увагу на зазначені вище обставини та не надали їм правової оцінки, в судових рішеннях відсутній аналіз вжиття ліквідатором заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, яке було передано у заставу ПАТ "Банк Форум". Крім того, суди не звернули увагу, що надані ліквідатором довідки компетентних органів щодо майнових активів банкрута датовані 2014 роком, тоді як розгляд звіту здійснюється у 2016 році.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право, зокрема, скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції і передати справу на новий розгляд, якщо суд припустився порушень норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи.

Таким чином, враховуючи межі перегляду справи в суді касаційної інстанції, колегія суддів дійшла висновку про необхідність скасування оскаржуваних ухвали господарського суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції з направленням справи на новий розгляд до суду першої інстанції.

При новому розгляді справи суду слід врахувати приписи ст.11112 ГПК України, повно та всебічно дослідити всі суттєві обставини, що мають значення для правильного встановити фактичні обставини, що мають значення для правильного вирішення питання про можливість затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу і припинення юридичної особи, та з урахуванням встановлених обставин прийняти законне та обґрунтоване рішення.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Ларченко І.М. задовольнити частково.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 11.07.2016 та ухвалу господарського суду Тернопільської області від 08.06.2016 у справі №921/323/14-г/11 скасувати.

Справу передати на новий розгляд до господарського суду Тернопільської області в іншому складі суддів.

Головуючий О.С. Удовиченко

Судді О.В. Білошкап

В.Ю. Поліщук