ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 липня 2016 року Справа № 904/78/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого: суддів:Круглікової К.С. (доповідач), Малетича М.М., Борденюк Є.М.розглянувши касаційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 на постановуДніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.06.2016у справі№ 904/78/16 господарського суду Дніпропетровської областіза позовомПублічного акціонерного товариства "Криворіжгаз"доФізичної особи-підприємця ОСОБА_4 простягнення 11 633,31 грн.за участю представників сторін

позивача: Богдан С.В.,

відповідача: не з'явився,

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Криворіжгаз" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом, в якому просило стягнути з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 заборгованість у сумі 11 633,31 грн.

Позовні вимоги мотивовані тим, що на виконання умов договору 17.03.2015 та Технічної угоди на здійснення контролю за обліком газу від 21.12.2012 було здійснено обстеження газового обладнання відповідача під час якого виявлено перекос лічильного механізму на лічильнику газу РЛ G4, заводський № 6043717, який 19.03.2015 було демонтовано для проведення позачергової повірки.Після проведення перевірки, зазначений лічильник було визнано непридатним, у зв'язку з чим позивачем проведено нарахування обсягів спожитого відповідачем у березні 2015 прииродного газу відповідно до вимог пункту 2.10 та підпунктів 2.10.1, 2.10.1.2, 2.10.2, 2.10.2.2 Технічної угоди на здійснення контролю за обліком газу, пункту 5.13 Правил обліку природного газу, підпунктів 3.12.2, 3.12.3, 3.12.4 Правил користування природним газом для юридичних осіб та складено Технічний розрахунок, відповідно до якого обсяг спожитого природного газу неопломбованого газового обладнання (котел Protherm) за період з 01.03.2014 по 19.03.2014 становить 1218 куб.м на суму 13 897,62 грн. Оскільки у відповідача була переплата за попередні місяці у сумі 2 264,31 грн., борг відповідача становить 11 633,31 грн.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 16.03.2016, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.06.2016 у справі №904/78/16 позов задоволений повністю, стягнуто з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" заборгованість у сумі 11 633,31 грн. та судовий збір у сумі 1 218,00 грн.

Не погоджуючись з прийнятими рішеннями, Фізична особа-підприємець ОСОБА_4 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права, просить постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.06.2016 та рішення місцевого господарського суду від 16.03.2016 скасувати, справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування попередніми судовими інстанціями норм матеріального та процесуального права при ухваленні зазначених судових рішень, вважає, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, 21.12.2012 між Публічним акціонерним товариством "Криворіжгаз" (далі - Постачальник, Позивач) та Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4 (далі - Споживач, Відповідач) укладено договір № 2013/ТП-ПР-2132, відповідно до пункту 1.1 якого постачальник протягом 2013 року здійснює споживачу постачання природного газу в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість газу у розмірах, строки, порядку та на умовах, передбачених договором.

Згідно з пунктом 3.2 договору облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 року за № 67/11941, а також згідно з Технічною угодою, що є Додатком 4 до договору, та іншими діючими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок обліку природного газу під час його розподілу.

Розрахунки за реалізований споживачеві газ здійснюється за цінами, що встановлюються національною комісією, яка здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

Постачальник зобов'язується проводити не рідше ніж один раз на шість місяців контрольне зняття показників комерційних засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ), що входять до складу вузла обліку (підпункт 5.1.4 договору). При цьому згідно з підпунктом 5.3.4. договору споживач зобов'язаний забезпечити допуск уповноважених представників постачальника за пред'явленням службового посвідчення на власну територію для огляду вузлів обліку, газопроводів, газоспоживного устаткування, у тому числі, але не виключно:

- для проведення перевірки, зняття показів, зчитування даних із ЗВТ;

- для огляду газових мереж від межі газової належності до точки встановлення комерційного вузла обліку, огляду газових мереж, газоспоживного обладнання, що знаходиться на території об'єктів споживача, а також для виконання заходів з відключення/підключення газового обладнання в порядку, визначеному законодавством.

Згідно з угодою від 30.06.2015 до договору сторони досягли домовленості про те, що договір на постачання природного газу за регульованим тарифом № 2013/ТП-ПР-2132 від 21.12.2012 є розірваним та втрачає свою чинність з 01.07.2015.

З двостороннього акту приймання газового лічильника вбачається, що газовий лічильник РЛ G4 № 6043717 2006 встановлений на об'єкті - вул. Мусоргського, 27 29.09.2006.

На виконання умов договору представниками позивача 17.03.2015 було здійснено обстеження газового обладнання відповідача, в результаті якого було виявлено перекос лічильного механізму на лічильнику газу РЛ G4, заводський № 6043717 та складено акт №638 від 17.03.2015, згідно з яким відповідача зобов'язано зняти 19.03.2015 засіб вимірювальної техніки для проведення позачергової повірки.

У зв'язку з відсутністю споживача у місці знаходження ЗВТ акт складено у присутності продавця магазину, який від підпису відмовився, що й відображено у вказаному акті .

Судами також встановлено, що 19.03.2015 представниками позивача та за участю продавця у місці встановлення ЗВТ лічильник газу РЛ G4 (заводський № 6043717) було знято, запаковано в пакет, опломбовано та вручено продавцеві для подальшої передачі відповідачеві з метою проведення повірки, що підтверджується додатковими поясненнями представника позивача від 16.03.2016 та доданими до них актами.З метою виконання приписів позивача газовий лічильник було доставлено відповідачем для повірки ДП "Кривбасстандартметрологія".

За результатом проведеної повірки ДП "Кривбасстандартметрологія" складено довідку № Т-ДН-925/15 від 26.03.2015 року, згідно з якою засіб вимірювальної техніки - лічильник газу РЛ G4, заводський № 6043717, непридатний у зв'язку з похибкою вимірювань, яка перевищує допустиму.

У зв'язку з зазначеним позивачем було проведено нарахування обсягів спожитого відповідачем у березні 2015 природного газу відповідно до вимог пункту 2.10 та підпунктів 2.10.1, 2.10.1.2, 2.10.2, 2.10.2.2 Технічної угоди на здійснення контролю за обліком газу, пункту 5.13 Правил обліку природного газу, підпунктів 3.12.2, 3.12.3, 3.12.4 Правил користування природним газом для юридичних осіб та складено Технічний розрахунок, відповідно до якого обсяг спожитого природного газу неопломбованого газового обладнання (котел Protherm) за період з 01.03.2014 по 19.03.2014 становить 1218 куб.м на суму 13897,62 грн., але оскільки у відповідача існувала переплата за попередні місяці у сумі 2264,31 грн. борг відповідача становить 11 633,31 грн., який позивач просив суд стягнути на його користь.

Задовольняючи позовні вимоги, місцевий господарський суд, з яким також погодився й апеляційний суд, дійшов висновку, що оскільки відповідальність за належний стан та належне функціонування газового лічильника несе його власник - Фізична особа-підприємець ОСОБА_4, а останній не скористався унормованою процедурою вирішення спору стосовно стану лічильника газу безпосередньо після видачі ДП "Кривбасстандартметрологія" довідки № Т-ДН-925/15 від 26.03.2015 про його непридатність; доказів щодо ініціювання експертної повірки за участю всіх зацікавлених сторін відповідач суду не надав, тому позовні вимоги що стягнення з відповідача боргу в розмірі 11 633,31 грн., який ним був розрахований у відповідності до пункту 2.10 та підпунктів 2.10.1, 2.10.1.2, 2.10.2, 2.10.2.2 Технічної угоди на здійснення контролю за обліком газу, пункту 5.13 Правил обліку природного газу, є правомірними та обґрунтованими.

Колегія суддів погоджується з такими висновками з огляду на таке.

Відповідно до ст. 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Статтею 12 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" передбачено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ, якісні характеристики якого визначено стандартами, в обсязі та порядку, передбачених договором, а споживач зобов'язується сплачувати вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору (частина 1 статті 193 Господарського кодексу України).

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 Цивільного кодексу України).

За приписами підпунктів 5.3.5 - 5.3.7 договору споживач зобов'язується:

- забезпечити збереження і цілісність вузлів обліку та пломб на них і на газовому обладнанні, у тому числі відключеному від системи газопостачання, що знаходиться на території об'єктів споживача, відповідність ЗВТ, встановлених на комерційному вузлі обліку газу тим, які зазначені у проектній документації на вузол обліку, вчасне проведення державної повірки ЗВТ, встановлених на комерційних вузлах обліку газу, недопущення прострочки терміну повірки ЗВТ, встановлених на вузлі обліку газу;

- негайно повідомляти постачальника про недоліки в роботі ЗВТ (вихід з ладу, несправність, пошкодження, у тому числі пломб);

- здійснювати державну повірку ЗВТ, що знаходиться на балансі споживача, у строки, установлені державними стандартами та іншими нормативними документами.

Згідно з підпунктом 4.2.3 ДСТУ 2708:2006 "Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення" періодичній повірці підлягають засоби вимірювальної техніки, які перебувають в експлуатації, в тому числі ті, які видають напрокат.

Підприємства, установи та організації, фізичні особи - суб'єкти підприємницької діяльності, які експлуатують, виробляють, ремонтують, продають і видають напрокат засоби вимірювальної техніки, що підлягають повірці, зобов'язані своєчасно подавати зазначені засоби вимірювальної техніки на повірку (абзац перший підпункту 5.1.1 ДСТУ 2708:2006).

Засоби вимірювальної техніки подають на повірку укомплектованими, разом з необхідними допоміжними пристроями та, за вимогою наукового метрологічного центру, територіального органу або повірочної лабораторії, експлуатаційними документами, свідоцтвами про попередню повірку або державну метрологічну атестацію (підпункт 5.1.3 ДСТУ 2708:2006).

Засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, в тому числі ті, які видають напрокат, підлягають періодичній повірці через встановлені міжповірочні інтервали (підпункт 5.4.2 ДСТУ 2708:2006).

Періодичну повірку проводять у календарні терміни, встановлені переліком засобів вимірювальної техніки, які перебувають в експлуатації та підлягають повірці, або за письмовим зверненням заявників (підпункт 5.4.4 ДСТУ 2708:2006).

Відповідно до пункту 5.12 технічного паспорту лічильника газу РЛ G4, заводський №6043717, лічильник, який знаходиться в експлуатації, підлягає державній повірці не рідше, ніж 1 раз у 5 років (а.с. 84 на звороті).

Відповідно до підпункту 5.6.2 ДСТУ 2708:2006 позитивні результати первинної, періодичної та позачергової повірки засобів вимірювальної техніки засвідчують відбитком повірочного тавра на засобі вимірювальної техніки і (або) свідоцтвом про повірку чи записом з відбитком повірочного тавра у відповідному розділі експлуатаційних документів. Порядок засвідчення зазначають у методиці повірки засобу вимірювальної техніки конкретного типу.

За погодженням з заявником дозволено оформлювати одне свідоцтво про повірку на декілька однотипних засобів вимірювальної техніки з обов'язковим зазначенням загальної кількості та заводських номерів всіх повірених засобів вимірювальної техніки.

Якщо доступ до вимірювального механізму (органів регулювання) засобів вимірювальної техніки пломбують, відбиток повірочного тавра ставлять на пломбу. Відповідну вимогу щодо необхідності нанесення відбитка повірочного тавра на пломбу наводять у методиці повірки і (або) в експлуатаційних документах.

Періодична повірка лічильника газу РЛ G4, заводський № 6043717, 2006 року виготовлення, підтверджується відповідним актом № 4922 від 16.06.2011 року.

Згідно з пунктом 3.6 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, № 1181 від 13.09.2012 року "Про затвердження Правил користування природним газом для юридичних осіб" (чинної на час перевірки) для комерційного обліку газу повинні застосовуватись ЗВТ, типи яких занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки та відповідають вимогам цих Правил. ЗВТ мають бути повірені або атестовані в установленому порядку. Вузли обліку мають бути опломбовані пломбою з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заінтересованих сторін (за бажанням).

При пломбуванні оформляється акт про пломбування. В акті про пломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби, сторона, яка її встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність вузлів обліку та пломб на них.

Акт про пломбування обліку підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні вузла обліку.

Пунктом 3.8 вказаних Правил встановлено, що власник комерційного обліку або суб'єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору, забезпечує належний технічний стан ЗВТ та проведення періодичної повірки у визначений строк.

За збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування відповідає власник (користувач), на території (у приміщенні) якого вони встановлені. В іншому випадку за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування відповідає газорозподільне (газотранспортне) підприємство.

У разі виявлення на комерційних вузлах обліку газу несправності ЗВТ, витоків газу з імпульсних ліній диференційних манометрів, манометрів, пошкодження пломб або захисних елементів тощо власник комерційного вузла обліку газу має терміново поінформувати про це іншу сторону договору і, за потреби вжити заходів для забезпечення функціонування комерційного вузла обліку газу в робочому стані.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх судових інстанцій, що відповідальність за належний стан та належне функціонування газового лічильника несе його власник - Фізична особа-підприємець ОСОБА_4.

Відповідно до підпункту 3.12.1 пункту 3.12 Правил користування природним газом для юридичних осіб, а також пункту 5.10 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України № 618 від 27.12.2005 року (далі - Правила обліку природного газу) сторони договору мають право контролювати правильність експлуатації ЗВТ у будь-який час доби.

Згідно з пунктом 2.6 укладеної між сторонами Технічної угоди перевірка приладів комерційного обліку, огляд газопроводів та газового обладнання у споживача здійснюється представниками постачальника 1 раз на місяць в робочий час, а також позапланово в будь-який час доби.

За змістом пункту 5.12 Правил користування природним газом для юридичних осіб, а також пункту 5.10 Правил обліку природного газу у разі виникнення між сторонами суперечливих питань щодо технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ сторони договору мають право вимагати проведення позачергової або експертної повірки ЗВТ територіальними органами Держспоживстандарту України.

Згідно з підпунктами 5.8.1, 5.8.2 ДСТУ 2708:2006 експертну повірку проводять за письмовою заявою державних органів (суду, прокуратури тощо) або юридичних та фізичних осіб, У заяві має бути зазначено мету експертної повірки і причину, що зумовила її проведення.

Під час проведення експертної повірки засобів вимірювальної техніки можуть бути присутні замовники, а також представники зацікавлених сторін.

Судами встановлено та матеріалами справи підтверджується, що з метою спростування результатів проведеної ДП "Кривбасстандартметрологія" повірки, відображеної у довідці № Т-ДН-925/15 від 26.03.2015 року, відповідач, отримавши від ДП "Кривбасстандартметрологія" лічильник газу, лише у лютому 2016, тобто уже під час вирішення спору в суді першої інстанції, звернувся для його повірки до іншої акредитованої державної установи - Державного підприємства "Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації та захисту прав споживачів" (ДП "Укрметртестстандарт"). Відповідно до свідоцтва ДП "Укрметртестстандарт" № 39-01-2/0027 від 04.02.2016 лічильник газу G4 РЛ, виробник Новатор, 2006, заводський № 6043717, на підставі результатів повірки визнаний придатним до застосування

Колегія суддів вважає, що суди попередніх судових інстанцій правомірно не взяли до уваги вказане свідоцтво, як належний доказ невідповідності останньої фактичному стану лічильника газу саме на той момент, оскільки воно було видане майже після 11 місяців від дня оформлення ДП "Кривбасстандартметрологія" довідки № Т-ДН-925/15 від 26.03.2015 року, тому не може бути належним та допустимим доказом в розумінні ст.ст.32-34 ГПК України.

Згідно з пунктом 2.2 укладеної між сторонами Технічної угоди обсяги переданого газу споживачу визначаються контрольно-вимірювальними приладами споживача з урахуванням необхідних змінних параметрів газу (тиск, температура, густина та інше).

Пунктом 5.13 Правил обліку природного газу передбачено, що перерахунки об'єму протранспортованого газу проводяться у випадках, окрім іншого, непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу.

Разом з тим підпунктами 5.13.1, 5.13.2 вказаного пункту Правил обліку природного газу встановлено, що перерахунки об'єму протранспортовного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться за період, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з обліковою організацією.

Якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки об'єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

У межах зазначених нормативних приписів сторони у підпункті 2.10.2 пункту 2.10 укладеної між ними Технічної угоди передбачили, що облік переданого споживачу газу вважається недійсним та перерахунки об'єму спожитого газу проводяться, серед іншого, у випадку непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання, з розрахунку його цілодобової роботи, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку. У разі, якщо такі перевірки не проводилися, перерахунки проводяться за період, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювалися спільно з постачальником.

При цьому для комерційного обліку газу визначається контрактна година - 09:00; контрактна доба - проміжок часу у 24 години, що починається з контрактної години; контрольний місяць - проміжок часу тривалістю в один календарний місяць, що починається з контрактної години першого числа календарного місяця (підпункт 2.2.2 Технічної угоди).

Оскільки відповідач не скористався процедурою вирішення питання стосовно стану лічильника газу безпосередньо після видачі ДП "Кривбасстандартметрологія" довідки № Т-ДН-925/15 від 26.03.2015 про його непридатність, доказів щодо ініціювання експертної повірки за участю всіх зацікавлених сторін відповідач також суду не надав, колегія суддів вважає, що суди попередніх судових інстанцій правомірно стягнули з останнього на користь позивача борг у розмірі 11 633,31 грн., який позивачем був розрахований у відповідності до пункту 2.10 та підпунктів 2.10.1, 2.10.1.2, 2.10.2, 2.10.2.2 Технічної угоди на здійснення контролю за обліком газу, пункту 5.13 Правил обліку природного газу.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх судових інстанцій про повне задоволення позовних вимог.

Відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків апеляційного господарського суду та не впливають на них, а тому підстави для її задоволення і скасування постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.06.2016, прийнятої з правильним застосуванням норм матеріального права та дотриманням норм процесуального законодавства, відсутні.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 залишити без задоволення, а постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.06.2016 у справі № 904/78/16 - без змін.

Головуючий К. Круглікова Судді: М. Малетич Є. Борденюк