ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 січня 2017 року Справа № 922/1086/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіКролевець О.А., суддівЄвсікова О.О., Картере В.І., розглянувши касаційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Далія Трейдінг"на постановуХарківського апеляційного господарського суду від 27.10.2016у справі№922/1086/16 Господарського суду Харківської областіза позовомКомпанії "Клівер Груп ЛТД" (Cleever Group LTD)до за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Кідфудзпродакшн" 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Далія Трейдінг", 2. ОСОБА_5, 3. Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області, 4. Головного територіального управління юстиції у Харківській області, 5. Департаменту реєстрації Харківської міської радипровизнання недійсними та скасування рішень, визнання недійсною та скасування реєстрації змін до установчих документівза участю представниківвід позивача:Поліщук К.В., Земляна І.О.,від відповідача: від третьої особи-1: від третьої особи-2: від третьої особи-3: від третьої особи-4: від третьої особи-5:не з'явився, ОСОБА_8, не з'явився, не з'явився, не з'явився, не з'явився,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Харківської області від 11.08.2016 (судді: Денисюк Т.С., Байбак О.І., Ємельянова О.О.) у задоволенні позову відмовлено повністю.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 27.10.2016 (колегія суддів у складі: Шепітько І.І., Тихий П.В., Хачатрян В.С.) рішення скасувано та прийнято нове рішення про задоволення позовних вимог. Визнано недійсними та скасовані: рішення загальних зборів в особі єдиного учасника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Марінтіс ЛТД" (ідентифікаційний код 39663818), які оформлені протоколом №1/12/2015 від 08.12.2015; внесення змін до відомостей про юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Марінтіс ЛТД" (далі - ТОВ "Марінтіс ЛТД"), що не пов'язані зі змінами в установчих документах - зміна керівника ТОВ "Марінтіс ЛТД" на громадянина республіки Молдова ОСОБА_12 (реєстраційна дія за №12241070014074478, вчинена 15.12.2015р. державним реєстратором Садиленко Оленою Володимирівною); державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи - ТОВ "Марінтіс ЛТД" - зміна складу або інформації про засновників, а саме: виключення Компанії "Клівер Груп ЛТД" (далі - Компанія) зі складу учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" та включено до складу учасників товариства громадянина республіки Молдова ОСОБА_12 (реєстраційна дія за №12241050015074478, вчинена 15.12.2015 року державним реєстратором Садиленко Оленою Володимирівною); рішення загальних зборів учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" (ідентифікаційний код 39663818), які оформлені протоколом від 15.12.2015; державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи - ТОВ "Марінтіс ЛТД" - зміна повного та скороченого найменування з ТОВ "Марінтіс ЛТД" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Кідфудзпродакшн" (далі - ТОВ "Кідфудзпродакшн"), змінено статутний або складений капітал товариства з 1000 грн. на 1000000 грн., змінено склад або інформацію про засновників - включення до складу учасників ОСОБА_5 (розмір частки 10000 грн.) та ТОВ "Форсент 2015" (код СДРПОУ 40162970, розмір частки 990000 грн.) (реєстраційна дія за №12241050016074478, вчинена 16.12.2015р. державним реєстратором Лукашовою Іриною Семенівною); внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах - зміна керівника юридичної особи на ОСОБА_5, який згідно інформації, що міститься в реєстрі, проживає за адресою: АДРЕСА_2 (реєстраційна дія за №12241070017074478, вчинена державним реєстратором Лукашовою Іриною Семенівною); рішення загальних зборів учасників ТОВ "Кідфудзпродакшн" (ідентифікаційний код 39663818), які оформлені протоколом від 17.12.2015; державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи - зміна місцезнаходження товариства з адреси з "м. Дніпропетровськ, проспект Карла Маркса, буд. 49" на адресу: " 61050, Харківська обл., м. Харків, вул. Гвардійців-Широнінців, 1", змінено склад засновників - виключено ТОВ "Форсент 2015" (код ЄДРПОУ 40162970) та включено Товариство з обмеженою відповідальністю "Далія Трейдінг" (далі - ТОВ "Далія Трейдінг" (код ЄДРПОУ 39538926)), кінцевий бенефіціарний власник (контролер) юридичної особи - ОСОБА_15, що зареєстрований за адресою: 83001, АДРЕСА_1.

Не погоджуючись з постановою суду апеляційної інстанції, третя особа-1 звернулася до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить зазначену постанову скасувати як таку, що прийнята з порушеннями норм матеріального та процесуального права, а рішення від 11.08.2016 залишити в силі.

Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Марінтіс ЛТД" подано відзиви на касаційну скаргу, у яких у якому просять постанову залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Розпорядженням керівника апарату Вищого господарського суду України від 20.12.2016 призначено повторний автоматизований розподіл справи №922/1086/16 у зв'язку з перебуванням судді Малетича М.М. на лікарняному.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу від 20.12.2016 визначено наступний склад колегії суддів у справі №922/1086/16: Кролевець О.А. - головуючий, судді Євсіков О.О., Картере В.І.

Відповідач та треті особи-2,3,4,5 згідно з приписами ст.1114 ГПК України були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак, не скористалися передбаченим законом правом на участь у розгляді справи касаційною інстанцією.

До початку судового засідання представником третьої особи-1 було заявлено клопотання про ознайомлення з матеріалами справи та відкладення розгляду касаційної скарги, яке (клопотання) колегією суддів задоволено в частині надання представнику можливості ознайомлення з матеріалами справи, а в частині відкладення розгляду касаційної скарги - відхилено у зв'язку з його необґрунтованістю.

Заслухавши пояснення представників позивача та третьої особи-1, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши згідно з ч.1 ст.1117 ГПК України наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових актах, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 01.10.2015р. між ОСОБА_16 (Продавець) та Компанією "Клівер Груп ЛТД" (Покупець) укладено договір-купівлі продажу частки в статутному капіталі ТОВ "Марінтіс ЛТД", за умовами п.1.3 якого Продавець продає (відступає) Покупцеві частку в статутному капіталі ТОВ "Марінтіс ЛТД" у розмірі 100% і номінальною вартістю 100 грн. (т.1 а.с.21,22).

Протоколом №4 загальних зборів учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 01.10.2015 року, підписаним ОСОБА_16 та представником Компанії ОСОБА_17, підписи яких скріплені печатками підприємств, погоджено вихід зі складу учасників ОСОБА_16 та продаж належної їй частки у статутному капіталі Товариства на користь Компанії у розмірі 100,00 (сто) гривень, що становить 100 % статутного капіталу Товариства; погоджено вхід Компанії до складу учасників Товариства; затверджено розмір вкладу учасника Товариства наступним чином: Вклад Компанії - 100,00 (сто) гривень, що становить 100 % статутного капіталу Товариства; затверджено статут Товариства в новій редакції; звільнено з посади директора Товариства ОСОБА_16 з 01.10.2015 року на підставі поданої заяви та призначено на посаду директора Товариства ОСОБА_17 з 02.10.2015 року, з обсягом повноважень, відповідно до статуту Товариства (т.1 а.с.23).

08.12.2015р. Компанією "Клівер Груп ЛТД", яка зареєстрована в Англії та Уельсі (номер компанії 9736631) за адресою: Сьют 1, 5 Персі Стріт, Лондон, W1T, 1DGО, Сполучене королівство, в особі представника ОСОБА_19, громадянина Республіки Молдова, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_3, паспорт тип РА, код країни, що видала МОА, номер паспорта НОМЕР_2, виданий 12.09.2012 року ОО Кишинів, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1, який діяв на підставі повноважень, що ґрунтуються на довіреності від 17.08.2015 року, підписаною директором Клівер Груп ЛТД - Пані ОСОБА_21 та посвідченою: Солісітор 8КА #266112 - ОСОБА_26, прийнято рішення про вихід зі складу учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД", зареєстроване Реєстраційною службою Головного управління юстиції у місті Києві 26.02.2015 року, номер запису про державну реєстрацію 10731020000028375); про укладення договору у простій письмовій формі про відступлення частки у Статутному капіталі ТОВ "Марінтіс ЛТД", яка відповідає 100% його статутного капіталу, що у грошовому вимірнику складає 100 (Сто) гривень, шляхом купівлі-продажу, в якому Компанія виступає Продавцем, а фізична особа, громадянин Республіки Молдова ОСОБА_12, Покупцем за загальною ціною, що складає 10 (десять) гривень, та виступити представником на загальних зборах учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" з усіх питань порядку денного та підписати протокол та реєстр цих загальних Зборів.

З копії договору про відступлення частки у статутному капіталі ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 08.12.2015 вбачається, що Компанія в особі представника ОСОБА_19, який діяв на підставі повноважень, що ґрунтуються на довіреності від 17.08.2015, та громадянином республіки Молдова ОСОБА_12 укладено договір відступлення частки у статутному капіталі ТОВ "Марінтіс ЛТД", за умовами п.1.1 якого продавець продав, а покупець купив частку у статутному капіталі ТОВ "Марінтіс ЛТД", яка відповідає 100% статутного капіталу товариства та 100% частки продавця (т.1 а.с.36,37).

З копії протоколу №1/12/2015 загальних зборів в особі єдиного учасника ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 08.12.2015 вбачається, що на зборах були прийняті наступні рішення: про прийняття до складу учасників Товариства ОСОБА_12; погоджено вихід Компанії зі складу Учасників Товариства на підставі рішення Компанії від 08.12.2015, шляхом укладення договору купівлі-продажу в простій письмовій формі. На підставі рішення Компанії від 08.12.2015 шляхом укладання договору купівлі-продажу в простій письмовій формі Компанія передає належну частку у розмірі 100%, що становить 100 (сто) гривень на користь фізичної особи - громадянина Республіки Молдова, ОСОБА_12; затверджено склад Учасників Товариства у кількості однієї особи та перерозподілено частки у Статутному капіталі на користь єдиного Учасника Товариства ОСОБА_12, якому влежить 100% Статутного капіталу Товариства, що становить 100 (сто) гривень; змінено директора Товариства, а саме: звільнено з посади директора Товариства ОСОБА_22 з 08.12.2015 року та призначено на посаду директора Товариства ОСОБА_12 з 09.12.2015 року; вирішено Зареєструвати Статут Товариства шляхом викладення його у новій редакції в установленому законодавством порядку та вповноважити директора Товариства здійснити всі необхідні дії, пов'язані з державною реєстрацією Статуту Товариства у новій редакції, інших змін, та видати довіреність іншим особам для виконання представницьких функцій при державній реєстрації змін до статуту у новій редакції (т.1 а.с.31-33).

З протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 15.12.2015, на яких були присутні громадянин республіки Молдова ОСОБА_12, запрошені ТОВ "Форсент 2015" та ОСОБА_5 вбачається, що зборами прийняті рішення: про прийняття до складу Товариства ТОВ "Форсент 2015"; вхід до складу учасників Товариства ОСОБА_5; про виведення зі складу учасників Товариства ОСОБА_12 згідно поданої заяви, зареєстрованої під №2031 приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Скосарєвою В.В. Провести з ним розрахунки в повному обсязі згідно чинного законодавства; про затвердження нового складу учасників Товариства: ТОВ "Форсент 2015", яке у зв'язку із виходом ОСОБА_12 зі складу Товариства, доповнює Статутний капітал грошовим внеском у розмірі 99 (дев'яносто дев'ять) гривень 00 копійок; ОСОБА_5, який у зв'язку із виходом ОСОБА_12 зі складу Товариства, доповнює Статутний капітал грошовим внеском у розмірі 1 (одна) гривня. Таким чином Статутний капітал Товариства залишається незмінним та становить 100 (сто) гривень. Частка учасника ТОВ "Форсент 2015" становить 99% Статутного капіталу Товариства - 99 (дев'яносто дев'ять) гривень; частка учасника ОСОБА_5 становить 1% Статутного капіталу Товариства - 1 (одна) гривня; звільнено з посади директора Товариства ОСОБА_12 з 15.12.2015 року; призначено на посаду директора Товариства ОСОБА_5 з 16.12.2015 року; у зв'язку з виробничою необхідністю збільшено Статутний капітал Товариства до розміру 1000000 (один мільйон) гривень. Учасник Товариства ТОВ "Форсент 2015" довносить вклад у Статутний капітал Товариства у розмірі 989901 грн., ОСОБА_5 довносить вклад у Статутний капітал Товариства у розмірі 9999 грн.

На виконання вказаного рішення 15.12.2015р. державним реєстратором Садиленко Оленою Володимирівною було внесено запис №12241070014074478 про зміну керівника ТОВ "Марінтіс ЛТД" на громадянина ОСОБА_12, та запис №12241050015074478 про зміну складу або інформацію про засновників, а саме: виключено Компанію зі складу учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" та включено до складу учасників товариства громадянина Республіки Молдова ОСОБА_12.

16.12.2015р. державним реєстратором Лукашовою Іриною Семенівною - змінено повне та скорочене найменування з ТОВ "Марінтіс ЛТД" на ТОВ "Кідфудзпродакшн", змінено статутний або складений капітал товариства з 1000 грн. на 1000000 грн., змінено склад або інформацію про засновників - включено до складу учасників ОСОБА_5 (розмір частки 10000 грн.) та ТОВ "Форсент 2015" (розмір частки 990000.00 грн.), про що внесено запис №12241050016074478 та змінено керівника юридичної особи на ОСОБА_5, про що внесено запис №12241070017074478 (т.1 а.с.30).

З протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Кідфудзпродакшн" від 17.12.2015, на яких були присутні ТОВ "Форсент 2015", ОСОБА_5 та запрошене ТОВ "Далія Трейдінг" в особі ОСОБА_24, вбачається, що прийняті наступні рішення: про прийняття ТОВ "Далія Трейдінг" до складу учасників Товариства; про виведення ТОВ "Форсент 2015" зі складу учасників Товариства згідно укладеного договору купівлі-продажу частки в Статутному капіталі ТОВ "Кідфудзпродакшн" від 17.12.2015, посвідченого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Скосарєвою В.В., та зареєстрованого під №2050; затверджено новий склад учасників Товариства: ТОВ "Далія Трейдінг", яке у зв'язку із виходом ТОВ "Форсент 2015" зі складу Товариства, стає новим учасником Товариства, з розміром частки у Статутному капіталі - 990000 (дев'ятсот дев'яносто тисяч); - ОСОБА_5 -1 % Статутного капіталу Товариства, що становить 10000 (десять тисяч) гривень. Таким чином Статутний капітал Товариства залишається незмінним та становить 1000 000 (один мільйон) гривень 00 копійок. Частка учасників ТОВ "Далія Трейдінг" становить 99% Статутного капіталу Товариства - 990 000 (дев'ятсот дев'яносто тисяч) гривень 00 (нуль) копійок; частка учасника ОСОБА_5 становить 1% Статутного капіталу Товариства - 10000 (десять тисяч) гривень; змінено місцезнаходження Товариства. Новим місцезнаходженням Товариства є адреса: Україна, 61050, м. Харків, вулиця Гвардійців-Широнінців, буд. 1; затвердити установчі документи - Статут у новій редакції та зареєструвати у встановленому законодавством порядку. Призначено відповідальною особою за державну перереєстрацію керівника ОСОБА_5 та доручено йому здійснити усі необхідні дії, самостійно або шляхом надання доручення пов'язані з державною перереєстрацією Товариства (т.1 а.с.43-45).

17.12.2015 року державним реєстратором Садиленко Леонідом Григоровичем змінено місцезнаходження товариства з адреси "м. Дніпропетровськ, проспект Карла Маркса, буд. 49" на адресу: "61050, Харківська обл., м. Харків, вул. Гвардійців-Широнінців, 1", змінено склад засновників - виключено ТОВ "Форсент 2015" та включено ТОВ "Далія Трейдінг", кінцевий бенефіціарний власник (контролер) юридичної особи - ОСОБА_15, що зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1, про що внесено запис №12241050018074478 (т.1 а.с.30).

Предметом даного спору є вимоги Компанії про визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ "Марінтіс ЛТД", оформлених протоколом №1/12/2015 від 08.12.2015 та протоколом від 15.12.2015, рішень загальних зборів учасників ТОВ "Кідфудзпродакшн", оформлених протоколом від 17.12.2015, а також про визнання недійсними та скасування державної реєстрації всіх змін до установчих документів ТОВ "Марінтіс ЛТД" і ТОВ "Кідфудзпродакшн", вчиненої державними реєстраторами 15.12.2015р., 16.12.2015р. та 17.12.2015р. на виконання оспорюваних рішень.

Обґрунтовуючи підстави позову, позивач посилався на те, що законним представником Компанії "Клівер Груп ЛТД" на території України на час проведення зборів учасників від 08.12.2015 був ОСОБА_17, якого Компанія уповноважила на представництво своїх інтересів генеральною довіреністю від 17.08.2015, апостиль на якій засвідчено 20.08.2015р. в місті Лондоні Міністром її Величності з закордонних справ та справ Співдружності Хізером Бенетом, відповідно до якого підтверджено справжність підпису та печатки особи, яка завірила довіреність (солісітора ОСОБА_26, Сполучене Королівство Великобританії та Північної Ірландії"), про що зроблено запис у реєстрі №S127543 (т. 1 а.с.46-54).

Відмовляючи у задоволенні позову повністю, місцевий господарський суд виходив з того, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами (вироком суду в кримінальній справі, експертним висновком) факт підробки генеральної довіреності від 17.08.2015, виданої на ім'я ОСОБА_19 для представництва інтересів Компанії "Клівер Груп ЛТД" на території України та апостильованої Міністерством закордонних справ Сполученого Королівства Великобританії та Північної Ірландії 20.08.2015р. за №S127543, в зв'язку з чим, відсутні правові підстави для визнання недійсними оспорюваних рішень загальних зборів учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 08.12.2015 (прийняті за участю ОСОБА_19 як уповноваженого представника Компанії) та від 15.12.2015, рішення загальних зборів учасників ТОВ "Кідфудзпродакшн" від 17.12.2015, а також для скасування державної реєстрації всіх змін до установчих документів ТОВ "Марінтіс ЛТД" і ТОВ "Кідфудзпродакшн", вчиненої державними реєстраторами 15.12.2015р., 16.12.2015р. та 17.12.2015р. на виконання оспорюваних рішень. При цьому, суд зазначив про те, що висновки, викладені в постанові Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.02.2016 у справі №804/16595/15, якою визнано протиправним дії державного реєстратора Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області, стосуються виключно обставин ненадання державному реєстратору при вчиненні реєстраційних дій оригіналів відповідних установчих документів, а довіреність від 17.08.2015 на ім'я ОСОБА_19 є неоспореною.

Скасовуючи первісне рішення та приймаючи нове рішення про задоволення позовних вимог, суд апеляційної інстанції за результатами огляду в судовому засіданні оригіналу генеральної довіреності від 17.08.2015, виданої на ім'я ОСОБА_17 для представництва інтересів Компанії "Клівер Груп ЛТД" на території України та апостильованої Міністерством закордонних справ Сполученого Королівства Великобританії та Північної Ірландії 20.08.2015р. за №S127543, в свою чергу, встановив той факт, що наявна у справі та неналежним чином засвідчена копія генеральної довіреності від 17.08.2015, виданої на ім'я ОСОБА_19, є неналежним доказом (за умов ненадання учасниками судового процесу її оригіналу для огляду в судовому засіданні), оскільки за змістом ч.1 ст.7 Конвенції 1961р., що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, апостиль проставляється на конкретному документі і реєструється за унікальним номером, чим унеможливлюється реєстрація у процесі апостилювання двох різних довіреностей за одним і тим же номером. При цьому, суд дійшов висновку про порушення процедури скликання загальних зборів ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 08.12.2015 та позбавлення позивача-нерезидента можливості взяти участь у загальних зборах цього товариства у зв'язку з неповідомленням позивача безпосередньо або його належного єдиного повноважного представника на території України (ОСОБА_17) про загальні збори, які відбулися 08.12.2015р., та на яких від імені Компанії неуповноваженою особою (ОСОБА_19) одноголосно були прийняті рішення про вихід Компанії зі складу учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" та відступлення частки (100%) у статутному капіталі товариства шляхом її продажу на користь громадянина Республіки Молдова ОСОБА_12 за ціною в 10 грн., чим порушено корпоративні права позивача, який фактично втратив контроль над належним йому майном - часткою у статутному капіталі товариства.

Колегія погоджується з висновками апеляційного суду з огляду на таке.

Відповідно до ч.1 ст.167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Як роз'яснено в п.17 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Статтею 36 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. Письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії. Оригінали документів подаються, коли обставини справи відповідно до законодавства мають бути засвідчені тільки такими документами, а також в інших випадках на вимогу господарського суду.

Відповідно до ч.1 ст.34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Згідно з ч.1 ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.101 та п.7 ч.2 ст.105 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. У постанові мають бути зазначені обставини справи, встановлені апеляційною інстанцією, доводи, за якими апеляційна інстанція відхиляє ті чи інші докази, мотиви застосування законів та інших нормативно-правових актів.

Як роз'яснено в п.2.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", якщо подані копії документів, у тому числі виготовлені з використанням технічних засобів, викликають сумніви, господарський суд може витребувати оригінали цих документів, у тому числі для огляду в судовому засіданні з наступним поверненням цих оригіналів особі, яка їх подала. Якщо одним з учасників судового процесу подано засвідчені ним копії документів, а інший з цих учасників заперечує відповідність їх оригіналам, то господарський суд зобов'язаний витребувати такі оригінали для огляду у особи, яка їх подала.

З матеріалів справи вбачається, що суд першої інстанції неодноразово ухвалами від 25.04.2016, 16.05.2016, від 24.05.2016, від 30.05.2016, від 05.07.2016, від 26.07.2016 та від 09.08.2016 зобов'язував усіх учасників судового процесу надати в судове засідання для огляду оригінали документів, копії яких додані в обґрунтування позовних вимог та заперечень на позов, зокрема, оригінал генеральної довіреності від 17.08.2015, виданої на ім'я ОСОБА_17 (а.с.91,242 том 1, а.с.28,177 том 2).

В свою чергу, апеляційний господарський суд ухвалою від 20.09.2016 витребував у відповідача оригінал доручення від 17.08.2015, виданої Компанією "Клівер Груп ЛТД" на ім'я представника ОСОБА_19, та оригінал апостилю, яким засвідчене вказане доручення Міністерством закордонних справ Сполученого Королівства Великобританії та Північної Ірландії 20.08.2015р. за реєстровим №S127543.

Відповідно до ч.1 ст.7 Конвенції 1961р., що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, кожний з органів, призначених відповідно до статті 6, повинен вести книгу реєстрації або картотеку, в яких він реєструє проставлені апостилі, вказуючи при цьому: а) порядковий номер і дату проставлення апостиля; б) прізвище особи, яка підписала офіційний документ, і якість, в якій вона виступала, а стосовно документів, які не підписані - назву органу, що проставив печатку або штамп.

Зважаючи на те, що апостиль проставляється на конкретному документі і реєструється за унікальним номером, неможливою є реєстрація у процесі апостилювання двох різних довіреностей (на різних осіб) за одним і тим же номером.

Враховуючи викладене, апеляційним господарським судом за результатами огляду в судовому засіданні наданого позивачем оригіналу генеральної довіреності від 17.08.2015, виданої на ім'я ОСОБА_17 для представництва інтересів Компанії "Клівер Груп ЛТД" на території України та апостильованої Міністерством закордонних справ Сполученого Королівства Великобританії та Північної Ірландії 20.08.2015р. за №S127543, вірно встановлено той факт, що наявна у справі та неналежним чином засвідчена копія генеральної довіреності від 17.08.2015, виданої на ім'я ОСОБА_19, є в розумінні ст.ст.32,34 ГПК України неналежним доказом по справі (за умов ненадання іншими учасниками судового процесу її оригіналу для огляду в судовому засіданні).

Касаційна інстанція враховує, що факт огляду апеляційним судом наданого позивачем оригіналу довіреності від 17.08.2015 з апостилем, її офіційного перекладу, оригіналу листа Компанії та його перекладу зафіксовано в протоколі від 27.10.2016 судового засідання, за наслідками якого прийнято оскаржувану постанову (а.с.2 том 4).

Натомість з матеріалів справи не вбачається подання учасниками судового процесу, в тому числі й скаржником, письмових зауважень щодо протоколу судового засідання від 27.10.2016 з приводу допущених у ньому неправильностей або неповноти, зокрема, в частині огляду колегією суддів апеляційного суду оригіналу довіреності від 17.08.2015, виданої на ім'я ОСОБА_17, як це передбачено ч.5 ст.811 ГПК України.

При цьому, апеляційним судом враховано, що на підставі ухвали Солом'янського районного суду м.Києва від 18.02.2016 по справі №760/2733/16-к, прийнятої за результатами розгляду клопотання слідчого Солом'янського управління поліції ГУНП у м.Києві Перегінець О.Ю., погоджене з прокурором Київської місцевої прокуратури № 9 м.Києва Пинзар А.І. про тимчасовий доступ до документів на підставі матеріалів досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за №42015101090000008 від 29.12.2015 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України, слідчим Солом'янського управління поліції ГУНП у м. Києві Перегінець О.Ю. з Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, легалізації громадських формувань Харківського міського управління юстиції вилучено реєстраційну справу ТОВ "Кідфудзпродакшн" (т.2 а.с.142-146).

Ухвалами господарського суду Харківської області від 05.07.2016 та від 26.07.2016 зобов'язувався слідчий Солом'янського управління поліції ГУ НП у м. Києві Перегінець О.Ю. надати до суду належним чином завірену копію реєстраційної справи ТОВ "Кідфудзпродакшн", оригінал якої вилучено ним 03.03.2016 року з Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, легалізації громадських формувань Харківського міського управління юстиції відповідно до ухвали Солом'янського районного суду м.Києва від 18.02.2016 по справі №760/2733/16-к. Проте, протягом розгляду господарським судом Харківської області справи №922/1086/16 витребувані документи до суду не надійшли.

У зв'язку з тим, що ухвали господарського суду Харківської області слідчим Солом'янського управління поліції ГУ НП у м. Києві Перегінець О.Ю. не виконані, апеляційний господарський суд направляв запити до Прокуратури м. Києва та до Київської місцевої прокуратури №9, в яких просив: повідомити результати досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за № 42015101090000008 від 29.12.2015 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190 КК України; слідчому Солом'янського управління поліції ГУ НП у м. Києві Перегінець О.Ю. надати суду у строк до 27.10.2016 року, належним чином завірену копію реєстраційної справи ТОВ "Кідфудзпродакшн", оригінал якої вилучено ним 03.03.2016 року з Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, легалізації громадських формувань Харківського міського управління юстиції відповідно до ухвали Солом'янського районного суду м.Києва від 18.02.2016 року по справі №760/2733/16-к; повідомити суд, чи знаходяться в матеріалах вилученої реєстраційної справи ТОВ "Кідфудзпродакшн" оригінал доручення від 17.08.2015 на представника Компанії "Клівер Груп ЛТД" (Cleever Group LTD) ОСОБА_19, підписаного директором Компанії Пані ОСОБА_21 та посвідченого Солісітор #266112-ОСОБА_26 та оригінал Апостилю, яким засвідчене вказане доручення у м.Лондон 20.08.2015 року Міністром її Величності з закордонних справ та справ Співдружності Хізером Бенетом, про що зроблено запис у реєстрі №S127543 (т.3 а.с.173-176). Проте, і на вказані запити відповіді від органів прокуратури не надійшло.

Колегія суддів не може прийняти до уваги як такі, що не мають істотного значення для справи, твердження скаржника про недоведеність підробки чи визнання недійсною генеральної довіреності від 17.08.2015, виданої на ім'я ОСОБА_19 для представництва інтересів Компанії "Клівер Груп ЛТД" на території України та апостильованої Міністерством закордонних справ Сполученого Королівства Великобританії та Північної Ірландії 20.08.2015р. за №S127543, оскільки третя особа-1 таким чином по суті безпідставно ототожнює встановлену апеляційним судом неналежність вказаного письмового доказу, обумовлену ненаданням учасниками судового процесу його оригіналу, на відміну від генеральної довіреності від 17.08.2015, виданої Компанією на ім'я ОСОБА_17, з підробкою відповідного письмового доказу, що в рамках даної справи судами правомірно не досліджувалося з врахуванням предмета спору, який виник з корпоративних правовідносин.

Відтак, в подальшому суд апеляційної інстанції дійшов обґрунтованого висновку про порушення процедури скликання загальних зборів ТОВ "Марінтіс ЛТД", які відбулися 08.12.2015р., та обумовлене цим позбавлення позивача-нерезидента можливості взяти участь у загальних зборах цього товариства у зв'язку з неповідомленням позивача безпосередньо або його належного єдиного повноважного представника на території України (ОСОБА_17) про загальні збори, які відбулися 08.12.2015р., та на яких від імені Компанії неуповноваженою особою (ОСОБА_19) одноголосно були прийняті рішення про вихід Компанії зі складу учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" та відступлення частки (100%) у статутному капіталі товариства шляхом її продажу на користь громадянина Республіки Молдова ОСОБА_12 за ціною в 10 грн., чим порушено корпоративні та майнові права позивача, який фактично повністю втратив належне йому майно - частку у статутному капіталі ТОВ "Марінтіс ЛТД".

З огляду на те, що позовні вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 15.12.2015 та рішень загальних зборів учасників ТОВ "Кідфудзпродакшн" від 17.12.2015 мають похідний характер від вимог про визнання недійсними рішень зборів учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 08.12.2015, а позовні вимоги про визнання недійсною державної реєстрації всіх змін до установчих документів ТОВ "Марінтіс ЛТД" і ТОВ "Кідфудзпродакшн", вчиненої державними реєстраторами 15.12.2015р., 16.12.2015р. та 17.12.2015р., в свою чергу, є похідними на вимог про визнання недійсними оспорюваних рішень, оскільки відповідні реєстраційні дії були спрямовані на їх виконання, колегія суддів погоджується з правильним висновком суду апеляційної інстанції про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог в частині визнання недійсними оспорюваних рішень та змін до установчих документів ТОВ "Марінтіс ЛТД" і ТОВ "Кідфудзпродакшн".

Наведене також узгоджується з положеннями п.8 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", згідно якої у разі якщо предметом спору є визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (акціонерів) господарського товариства, а вимога до суб'єкта владних повноважень є похідною (зокрема, про державну реєстрацію припинення юридичної особи), такий спір є підвідомчим (підсудним) господарським судам.

Відповідно до імперативних приписів ч.2 ст.1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Наявні заперечення скаржника зводяться виключно до посилань на неналежну оцінку апеляційним судом наявних у справі доказів та до намагань вирішити питання про достовірність певних доказів (генеральні довіреності від 17.08.2015, видані Компанією "Клівер Груп ЛТД" на ім'я двох різних осіб, та апостильовані за однаковим реєстраційним номером), що виходить за межі перегляду справи в порядку касації.

Інші доводи заявника касаційної скарги про порушення і неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваної постанови не знайшли свого підтвердження, у зв'язку з чим, підстави для задоволення касаційної скарги відсутні.

Разом з тим, касаційна інстанція вбачає підстави для зміни постанови від 27.10.2016 шляхом виключення з абзаців 4-11 її резолютивної частини слів "та скасувати", які стосуються помилкового задоволення позовних вимог про скасування рішень загальних зборів учасників ТОВ "Марінтіс ЛТД" від 08.12.2015, від 15.12.2015 та рішень загальних зборів учасників ТОВ "Кідфудзпродакшн" від 17.12.2015, а також про скасування державної реєстрації всіх змін до установчих документів ТОВ "Марінтіс ЛТД" і ТОВ "Кідфудзпродакшн", вчиненої державними реєстраторами 15.12.2015р., 16.12.2015р. та 17.12.2015р. на виконання оспорюваних рішень, з огляду на наступне.

В п.10 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що судам при вирішенні корпоративних спорів необхідно звернути увагу на неможливість застосування таких способів захисту прав та законних інтересів осіб, не передбачених чинним законодавством, зокрема ст.16 ЦК України та ст.20 ГК України, та не випливають із положень законодавства. У зв'язку з цим не підлягають задоволенню позови про визнання рішень загальних зборів правомочними, як такі, що не відповідають можливим способам захисту прав та інтересів. Рішення загальних зборів та інших органів управління господарського товариства, що за своєю правовою природою є актами, дійсні, якщо у судовому порядку не буде встановлено інше. Не підлягають задоволенню також вимоги про визнання: загальних зборів учасників (акціонерів) товариства такими, що відбулися; реорганізації такою, що відбулася; рішень загальних зборів дійсними; рішень загальних зборів такими, що підлягають виконанню. Господарський суд встановивши, що предмет позову не відповідає встановленим законом способам захисту прав, повинен відмовити в позові, а не припинити провадження у справі у зв'язку з тим, що спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Відтак, на відміну від визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства, вимоги про скасування цих рішень не відповідають способам захисту прав учасника товариства.

Крім того, апеляційним судом встановлено, що постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 09.02.2016 у справі №804/16595/15, залишеною без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 26.04.2016, визнано протиправними та скасовані: внесені 15.12.2015 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців державним реєстратором Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Садиленко Оленою Володимирівною реєстраційні записи №12241070014074478 та №12241050015074478 щодо ТОВ "Марінтіс ЛТД"; внесені 16.12.2015 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців державним реєстратором Реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області Лукашовою Іриною Семенівною реєстраційні записи №12241050016074478 та №12241070017074478 щодо ТОВ "Марінтіс ЛТД"; внесений 17.12.2015 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Садиленко Леонідом Григоровичем запис №12241050018074478 щодо ТОВ "Марінтіс ЛТД" (т.1 а.с.174-176).

Таким чином, колегія суддів враховує ту обставину, що вимоги Компанії про скасування реєстраційних записів №12241070014074478, №12241050015074478, №12241050016074478, №12241070017074478 та №12241050018074478 щодо ТОВ "Марінтіс ЛТД", внесених державними реєстраторами 15.12.2015р., 16.12.2015р. та 17.12.2015р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, вже були предметом вирішення в порядку адміністративного судочинства, що виключає їх повторний розгляд господарським судом.

За наведених вище обставини, оскаржувана постанова підлягає частковій зміні шляхом виключення з абзаців 4-11 її резолютивної частини слів "та скасувати".

Керуючись ст.ст.1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Далія Трейдінг залишити без задоволення.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 27.10.2016 у справі №922/1086/16 змінити: виключити з абзаців 4-11 резолютивної частини постанови слова "та скасувати".

В решті постанову від 27.10.2016 у справі №922/1086/16 залишити без змін.

Головуючий суддя О. Кролевець

Судді О. Євсіков

В. Картере