ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 червня 2016 року Справа № 908/4966/15

Вищий господарський суд України у складі: суддя Палій В.В. - головуючий (доповідач), судді Васищак І.М. і Селіваненко В.П.

розглянув касаційну скаргу публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЗАПОРІЖГАЗ", м. Запоріжжя,

на рішення господарського суду Запорізької області від 23.11.2015

та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.02.2016

зі справи № 908/4966/15

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" (далі - ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ"), м. Бердянськ,

до публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЗАПОРІЖГАЗ" (далі - ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ"), м. Запоріжжя,

про зобов'язання вчинити дії.

За результатами розгляду касаційної скарги Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" звернулося до господарського суду Запорізької області з позовом про зобов'язання ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" поновити постачання, транспортування та розподіл природного газу на об'єкті АГНКС, що експлуатується ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ", за адресою: Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Приазовська, 114-В.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 23.11.2015 у справі № 908/4966/15 (суддя Мойсеєнко Т.В.), яке залишено без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 15.02.2016 (судді Стойка О.В. - головуючий, Бойченко К.І., Попков Д.О.) позовні вимоги ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" задоволені повністю з посиланням на їх обґрунтованість.

У касаційній скарзі до Вищого господарського суду України ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" просить судові акти попередніх інстанцій скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову. Скаргу мотивовано прийняттям оскаржуваних судових рішень з порушенням норм матеріального та процесуального права.

17.06.2016 судом одержано додаткові письмові пояснення від ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ".

У відзиві на касаційну скаргу ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" просило у задоволенні касаційної скарги відмовити, судові акти попередніх інстанцій - залишити без змін.

Сторони відповідно до статті 1114 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) належним чином повідомлені про час і місце розгляду скарги.

У відповідності до зміни складу колегії суддів від 16.06.2016 у зв'язку з перебуванням судді Прокопанич Г.К. на лікарняному визначено такий склад колегії суддів для розгляду справи № 908/4966/15: Палій В.В. - головуючий (доповідач), Васищак І.М. і Селіваненко В.П.

Перевіривши на підставі встановлених попередніми судовими інстанціями обставин справи правильність застосування ними норм процесуального та матеріального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення касаційної скарги з урахуванням такого.

Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі, зокрема, встановлено, що:

- 10.12.2012 ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" як постачальником та ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" як споживачем укладено договір на постачання природного газу за регульованим тарифом № ТП-ПР-21018 (далі - Договір на постачання природного газу), за умовами якого ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" постачає природний газ (далі - газ) ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" в обсягах і в порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, а останній оплачує вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором. Передача газу за цим договором здійснюється на межах балансової належності об'єктів споживача відповідно до актів розмежування ділянок обслуговування (далі - пункти призначення). Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання визначається сторонами в додатку 1 до договору (пункти 1.1, 1.2 Договору на постачання природного газу);

- пунктом 10.1 Договору на постачання природного газу сторони встановили, що він набирає чинності з дати його підписання та укладається на строк до 31.12.2013. Даний договір вважається продовженим на аналогічний період, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. При цьому сторони мають переоформити додаток 2 щодо договірних обсягів постачання газу, у якому визначити планові обсяги газу на продовжений термін;

- в додатку 1 до Договору на постачання природного газу сторони узгодили, що з 01 січня 2015 року постачання газу здійснюється на об'єкт позивача: компресорний агрегат по вул. Приазовській, 114-В в м. Бердянськ, на якому встановлений прилад обліку газу ВРСГ-1 № 3550;

- договірні обсяги постачання газу визначені в додатку 2 до Договору на постачання природного газу в наступному розмірі (тис. куб.м): січень 2015 року - 30, лютий-грудень 2015 року - по 10;

- 26.01.2015 ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" на об'єкті ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" в присутності представника ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" для проведення повірки було демонтовано лічильник газу ИРВИС ВРСГ-1 № 3550 через невідображення індикатором обчислювального приладу фактичних значень загальних витрат, температури та тиску, про що складено акт № 400677;

- в акті зазначено, що нарахування за поставлений природний газ буде виконано згідно Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 № 618 та Договору на постачання природного газу з 01.01.2015 та до моменту встановлення і прийняття в експлуатацію вузла обліку газу; на період ремонту вимірювального комплексу споживач відмовився від відключення природного газу; також в акті зазначено, що лічильник газу не внесений в державний реєстр засобів вимірювальної техніки і порушує вимоги пункту 3.6 Правил користування природним газом для юридичних осіб та підпункту 5.5. пункту 5 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання; у зв'язку з чим, подальша експлуатація лічильника для комерційного обліку газу буде неможливою;

- листом від 27.01.2015 № 0129 ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" повідомив позивача про те, що станом на 27.01.2015 останній не має достатньо виділених фондів природного газу на січень 2015 року, до якого також було додано повідомлення про припинення (обмеження) газопостачання від 27.01.2015 № 21А, у зв'язку з відсутністю достатніх планових обсягів природного газу на січень 2015 року;

- у зв'язку з понадлімітним використанням природного газу представниками ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" у присутності представника ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" було перекрито та опломбовано вхідну засувку (всередині шафної) по вул. Приазовська, 114-В, про що складено акт від 30.01.2015, який підписаний представником ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" із зауваженням щодо неправомірності зазначених дій. У акті зазначено, що лічильник на момент встановлення пломби демонтовано;

- технічний розрахунок ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" від 31.01.2015 для визначення обсягу спожитого ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" за відсутності лічильника газу проведено, виходячи з номінальної потужності 150 куб.м/годину за кількість годин роботи газоспоживного неопломбованого обладнання згідно з актом - 557,42, обсяги використаного газу складають 83 613 куб. м;

- в акті від 31.01.2015 про споживання газу, складеного представниками ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" за січень 2015 року визначено обсяг спожитого ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" газу згідно пок. ліч. 5339687 куб. м пок. кор. 6761601 куб. м згідно обсягу, зазначеному в технічному розрахунку від 31.01.2015: 83,613 тис. куб. м в кількості 89,952 тис. куб.м, у тому числі поставленого ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" - 59,952 тис.куб.м, від ТОВ "Інтеренерго Трейд" - 30 тис.куб.м. З зазначеним актом ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" не погодилося, про що зазначено у акті;

- листом від 30.01.2015 № 80 ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" звернулося до ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" з вимогою терміново поновити газопостачання на об'єкті АГНКС по вул. Приазовська, 114-В в м. Бердянську, оскільки через не підтвердження даних лічильника газу щодо обсягу протранспортованого у січні 2015 року газу провести достовірний розрахунок обсягу споживання газу та залишку виділеного ліміту неможливо;

- листом від 02.02.2015 ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" повідомило ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" про завершення 30.01.2015 ремонту лічильника газу ВРСГ-1 виробництва НВП "ИРВИС" РФ № 3550, за результатами якого було виконано заміну блоку живлення БП-5.2 БОИС на аналогічний та проведено первинну повірку;

- згідно свідоцтва про повірку лічильник ВРСГ-1 № 3550 визнаний придатним до експлуатації, строк чергової повірки встановлено 30.01.2017;

- з метою проведення розрахунків за спожитий у січні 2015 року газ ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" направило копію звіту лічильника газу за період з 01.01.2015 по 31.01.2015 ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" та просило 03.02.2015 направити його представників на АГНКС по вул. Приазовська, 114-В в м. Бердянськ для встановлення та опломбування лічильника газу і відновлення газопостачання;

- Бердянське управління з експлуатації газового господарства ПАТ "Запоріжгаз" листом від 03.02.2015 № 0246 повідомило ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" про невиконання ним умов пункту 4.6 Договору на постачання природного газу та додаткової угоди до нього від 20.02.2013, також пункту 5.5 договору на розподіл природного газу від 10.12.2012 № Т-ПР-21018, у зв'язку з чим виникла заборгованість в розмірі 255 792,84 грн. за природний газ згідно Договору на постачання природного газу та заборгованість за договором на розподіл природного газу в розмірі 3 690,00 грн. Відновлення газопостачання можливе після повного погашення існуючої заборгованості;

- ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" з метою відновлення газопостачання оплатило визначену ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" заборгованість в розмірі 259 482,84 грн. платіжними дорученнями від 10.02.2015 № 953, № 954, № 957;

- пунктом 5.2.4 Договору на постачання природного газу передбачено право ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" обмежувати (припиняти) постачання газу споживачу згідно з умовами розділу 7 даного договору відповідно до порядку, встановленого законодавством;

- пунктом 7.2 Договору на постачання природного газу передбачено право ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" обмежити або припинити постачання газу на об'єкти постачання з дотриманням норм безпеки та нормативних документів, що визначають порядок обмеження (припинення) газу, у випадках:

· непроведення розрахунків за спожитий газ згідно з умовами договору;

· споживання природного газу в обсязі, що перевищує установлений договором;

· письмової заявки позивача з обґрунтуванням таких заходів;

- пунктом 7.3 Договору на постачання природного газу встановлено право ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" припинити постачання газу у випадках:

· його несанкціонованого відбору або втручання у вузли обліку, визначені в додатку 1 до договору;

· визнання аварійним стану системи газопостачання в установленому порядку;

- порядок відключення (припинення) газопостачання в інших випадках визначається постановою Кабінету Міністрів України від 08.12.2006 № 1687 "Про затвердження Порядку пооб'єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення" (далі - Порядок) (пункт 7.8 Договору на постачання природного газу);

Судами попередніх інстанцій також встановлено, що:

- ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" у 2015 році купувало природний газ у ТОВ "ІНТЕР ЕНЕРГО ТРЕЙД" за договором на постачання природного газу від 01.04.2014 № Г-031/14;

- з 01.07.2015 ліцензія на право провадження ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" господарської діяльності з постачання природного газу анульована у відповідності до вимог статті 16 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу", внаслідок відокремлення функцій з постачання та розподілу природного газу Постановою НКРЕКП від 28.05.2015 № 1640;

- єдиним постачальником газу на час розгляду спору судом залишилося ТОВ "ІНТЕР ЕНЕРГО ТРЕЙД" за договором на постачання природного газу від 01.04.2014 № Г-031/14;

- ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" має ліцензію на розподіл природного газу строком дії з 14.04.2015 до 13.04.2020;

- між сторонами у справі укладено договір від 10.12.2012 № Т-ПР-21018 на розподіл природного газу (далі - Договір на розподіл природного газу), відповідно до якого ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" як газорозподільне підприємство зобов'язується надати ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" як замовнику послугу з транспортування природного газу газорозподільними мережами до межі балансової належності об'єктів замовника або його споживачів (далі - пункт призначення) відповідно до актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін;

- відповідно до пункту 3.2 Договору на розподіл природного газу підставами для транспортування природного газу газорозподільними мережами є:

· підтвердження в установленому порядку оператором Єдиної газотранспортної системи України (далі - оператор) місячних обсягів природного газу в постачальника, виділених для забезпечення об'єктів споживачів (далі підтверджені обсяги);

· наявність договору на постачання природного газу або договору на закупівлю імпортованого природного газу у нерезидентів для використання як технологічної сировини без права реалізації такого газу відповідно до вимог законодавства. Газорозподільному підприємству надається замовником витяг з договору на постачання природного газу щодо договірних обсягів природного газу, завірений в установленому законодавством порядку;

- Договір на розподіл природного газу відповідно до пункту 11.1 укладений на термін до 31.12.2013 та вважається щорічно продовженим на аналогічний період, якщо за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. При цьому сторони повинні переоформити додаток до договору, у якому визначити планові обсяги газу на продовжений строк;

- Договір на розподіл природного газу на момент розгляду спору судом є чинним;

- згідно пункту 6.1.2 Договору на розподіл природного газу газорозподільне підприємство зобов'язується забезпечувати транспортування природного газу газорозподільними мережами до пунктів призначення на умовах та в обсягах, визначених договором та погоджених оператором, за умови дотримання дисципліни відбору природного газу та розрахунків замовника за надані газорозподільним підприємством послуги;

- згідно пункту 6.2.3 Договору на розподіл природного газу газорозподільне підприємство має право обмежувати або припиняти транспортування природного газу на об'єкти замовника або його споживачів згідно з умовами розділу VІІІ договору відповідно до порядку, встановленого законодавством. Зокрема, розділом VІІІ договору на розподіл газу передбачено, що газорозподільне підприємство має право обмежити або припинити транспортування природного газу ГРМ на об'єкти замовника або його споживачам з дотриманням правил безпеки та нормативних документів, що визначають порядок обмеження (припинення) природного газу, у випадках:

· непроведення розрахунків за надані послуги згідно з умовами договору;

· несанкціонованого відбору природного газу або втручання у комерційні вузли обліку, визначені в додатку до договору;

· відсутності або недостатності для забезпечення об'єктів замовника або його споживачів підтвердженого обсягу природного газу;

· перевитрат добової норми та/або місячного підтвердженого обсягу природного газу без узгодження з газорозподільним підприємством;

· письмової заявки замовника з обґрунтуванням таких заходів;

· припинення або розірвання договору;

· визнання в установленому порядку аварійним стану системи газопостачання;

· необґрунтованої відмови від підписання акта наданих послуг;

· в інших випадках, не обумовлених договором, але передбачених законодавством;

- у додатку 1 до Договору на розподіл природного газу сторони визначили, що з 01 січня 2015 року місцезнаходженням пункту призначення є: м. Бердянськ, вул. Приазовська, 114-В, газоспоживне обладнання - компресорний агрегат, на якому встановлений прилад обліку газу ВРСГ-1 № 3550;

- в додатку 2 до Договору на розподіл природного газу сторони погодили договірні обсяги транспортування газу замовника газорозподільними мережами протягом 2015 року (тис. куб.м.), у тому числі в січні - 55, лютому - 60, березні - 60, квітні - 60, травні - 60, червні - 70, липні - 80, серпні - 70, вересні-грудні по 60;

- ПАТ "НАК "Нафтогаз України" листом від 12.11.2015 № 6-220-15 підтвердило, що відповідно до планових розподілів природного газу ТОВ "ІНТЕР ЕНЕРГО ТРЕЙД" у період з лютого по листопад 2015 року передавало природний газ для потреб ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" (на перше число кожного місця) в наступних обсягах (тис.куб.м.): лютому - 20, березні - 25, з квітня по червень - 0, липні - 25, серпні - 40, вересні - 60, жовтні - 20, листопаді - 0. Також повідомлено, що станом на 06.11.2015 на листопад 2015 року з ресурсів ТОВ "ІНТЕР ЕНЕРГО ТРЕЙД" було заведено 10 тис. куб.м. природного газу для потреб ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ", що було доведено електронною поштою до ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ". Факт наявності у ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" необхідних лімітів газу ні на момент звернення, ані на момент розгляду спору судом ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" не заперечувало.

Причиною виникнення спору зі справи стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для зобов'язання ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" поновити постачання, транспортування та розподіл природного газу на об'єкті АГНКС, що експлуатується ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" за адресою: Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Приазовська, 114-В.

Заперечуючи проти позовних вимог відповідач, зокрема посилався на те, що лічильник ВРСГ -1 виробництва НВП "ИРВИС" РФ № 3550 (лічильник позивача) не занесений до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, а тому він не може використовуватися у складі вузла комерційного обліку природного газу. Приєднання до систем газопостачання та постачання природного газу без комерційного обліку газу - заборонено.

Відповідно до пункту 3 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, які затверджені наказом Міністерства палива та енергетики від 27.12.2005 № 618 вузол обліку газу - це сукупність засобів вимірювальної техніки та допоміжних засобів, що призначена для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об'єму газу, зведеного до стандартних умов (далі - об'єм газу), і складається з одного або декількох вимірювальних комплексів та/або:

- з лічильника газу в комплекті з реєструвальними приладами температури і тиску газу;

- з лічильника газу в комплекті з показувальними приладами температури і тиску газу;

- лічильника газу згідно з ДСТУ 3336-96 "Лічильники газу побутові. Загальні технічні вимоги".

Для комерційного обліку газу повинні застосовуватись засоби вимірювальної техніки (ЗВТ), типи яких занесено до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки та відповідають вимогам цих Правил. ЗВТ, що підлягали державній метрологічній атестації, застосовуються для комерційного обліку газу за згодою облікової організації та споживача, що обумовлюється умовами договору (підпункт 5.5. пункту 5 Правил).

13.09.2012 постановою НКРЕКП № 1181 затверджено Правила користування природним газом для юридичних осіб (чинні станом на час виникнення спірних правовідносин), відповідно до пункту 3.1 яких об'єкти газоспоживання споживача мають бути забезпечені комерційним вузлом обліку природного газу для визначення обсягів споживання/розподілу/транспортування природного газу в точках вимірювання та складання комерційного обліку газу для проведення розрахунків. Підключення об'єктів газоспоживання, які не забезпечені комерційними вузлами обліку, забороняється.

У відповідності до пункту 3.6 зазначених Правил для комерційного обліку газу повинні застосовуватись ЗВТ, типи яких занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки та відповідають вимогам цих Правил. ЗВТ мають бути повірені або атестовані в установленому порядку.

Згідно з приписами підпункту 2.1 пункту 2 Положення про державний реєстр засобів вимірювальної техніки, який затверджений наказом Державного комітету з питань технічного регулювання та споживчої політики від 22.08.2005 № 218 відсутність типів ЗВТ у Державному реєстрі засобів вимірювальної техніки не може бути підставою для заборони використання цих засобів на території України (за умови підтвердження нормованих метрологічних характеристик та придатності цих засобів до застосування шляхом здійснення їх державної метрологічної атестації).

У відповідності до статті 6 Закону України "Про забезпечення комерційного обліку природного газу" суб'єкти господарювання, що здійснюють розподіл природного газу на відповідній території, зобов'язані припинити розподіл природного газу споживачам, які використовують природний газ без його комерційного обліку, у разі відмови таких споживачів від встановлення лічильників газу.

Також відповідач вказував на те, що ним оскаржено у судовому порядку (господарська справа № 908/4755/15) рішення Запорізького обласного територіального відділення від 19.08.2015 № 33-рш зі справи № 02/21/31-15 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції" (прийняте за результатами розгляду заяв ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ"), яким було визнано, що ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" протягом січня-липня 2015 року займало монопольне (домінуюче) становище на ринку транспортування природного газу розподільними газопроводами, що розташовані на території Запорізької області, як таке, що не мало жодного конкурента на цьому ринку; визнано дії ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ", які полягали у безпідставній відмові у використанні ТОВ "ГАЗОВА СТАНЦІЯ" лічильника газу ВРСГ -1, передбаченого проектною документацією та умовами договорів, для комерційного обліку природного газу в комплексі АГНКС, розташованому за адресою: Запорізька обл., м. Бердянськ, вул. Приазовська, 114-В, внаслідок чого неможливо відновити газопостачання на вказаний об'єкт, порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 1 частини другої статті 13, пунктом 2 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку транспортування природного газу розподільними газопроводами, шляхом встановлення таких умов придбання товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку; за вказане порушення на ПАТ "ЗАПОРІЖГАЗ" накладено штраф у розмірі 68 000,00 грн. та зобов'язано припинити порушення, шляхом використання для проведення взаєморозрахунків за обсяг протранспортованого та реалізованого природного газу на АГНКС (Запорізька обл., м. Бердянськ, вул. Приазовська, 114-В) показань лічильника газу ВРСГ -1 виробництва НВП "ИРВИС" РФ № 3550, передбаченого проектною документацією та договорами на постачання та розподіл природного газу.

Місцевим господарським судом у вирішенні спору зі справи № 908/4966/15 встановлено, що справа № 908/4755/15 розглянута господарським судом Запорізької області з прийняттям рішення від 09.10.2015 про задоволення позовних вимог: рішення Запорізького обласного територіального відділення від 19.08.2015 № 33-рш зі справи № 02/21/31-15 "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції" визнано недійсним.

Так, згідно з приписами частини першої статті 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" підставами для зміни, скасування чи визнання недійсними рішень органів Антимонопольного комітету України є: неповне з'ясування обставин, які мають значення для справи; недоведення обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Відповідач у письмових поясненнях від 12.11.2015 № 19/12250 просив суд прийняти до уваги встановлений у справі № 908/4755/15 факт невідповідності лічильника позивача вимогам чинного законодавства для використання його у складі вузла комерційного обліку газу.

У відповідності до приписів частини третьої статті 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

За наведених обставин, судам попередніх інстанцій у вирішенні спору належало встановити, чи набрало рішення суду у справі № 908/4755/15 законної сили та чи мають встановлені у ньому обставини преюдиціальне значення для справи № 908/4966/15, відповідно, чи впливають такі обставини на вирішення спору у даній справі.

Висновок судів попередніх інстанцій про те, що спір щодо придатності використання лічильника не є підставою для відмови у поновленні газопостачання (оскільки у випадку тимчасової відсутності вимірювальної техніки проводиться перерахунок обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу) є передчасним, з огляду на те, що визначення обсягу газу без використання лічильника можливо лише тимчасово та у регламентованих підпунктом 3.12.2 пункту 3.12 Правил користування природним газом для юридичних осіб випадках.

Касаційна інстанція використовує процесуальні права суду першої інстанції виключно для перевірки юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення у рішенні або постанові господарського суду (частина друга статті 1115 ГПК України).

Відповідно до статті 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на наведене справа має бути передана на новий розгляд до суду першої інстанції, під час якого необхідно встановити обставини, зазначені в цій постанові, дати їм та доводам сторін належну правову оцінку і вирішити спір відповідно до вимог закону.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119-11112 ГПК України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

1. Касаційну скаргу публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "ЗАПОРІЖГАЗ" задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Запорізької області від 23.11.2015 та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.02.2016 зі справи № 908/4966/15 скасувати.

Справу передати на новий розгляд до господарського суду Запорізької області.

Суддя В. Палій

Суддя І. Васищак

Суддя В. Селіваненко